(青島大學(xué) 山東 青島 266000)

一、手機(jī)會(huì)員卡的含義

手機(jī)會(huì)員卡的定義字面意思，就是讓手機(jī)具備普通會(huì)員卡的作用。手機(jī)就相當(dāng)于是會(huì)員卡的卡片，手機(jī)號(hào)相當(dāng)于會(huì)員卡的卡號(hào)，并且具備普通會(huì)員卡的功能，比如消費(fèi)、積分等。用手機(jī)會(huì)員卡消費(fèi)再也不用帶卡，也不怕會(huì)員卡丟失，用手機(jī)號(hào)就可以輕松的完成各種消費(fèi)，即高效、方便，并且安全，新穎。

二、手機(jī)會(huì)員卡的法律性質(zhì)

為了解決手機(jī)會(huì)員卡消費(fèi)中出現(xiàn)的法律問題，為了更好地保護(hù)消費(fèi)者和經(jīng)營者的合法權(quán)益，有必要先厘清手機(jī)會(huì)員卡的法律性質(zhì)。主要有以下幾類學(xué)說：

(一)要約承諾說

手機(jī)會(huì)員卡辦理中，經(jīng)營者先是通過廣告，宣傳冊(cè)等方式向廣大消費(fèi)者介紹自己產(chǎn)品和服務(wù)并發(fā)出要約邀請(qǐng)，消費(fèi)者與經(jīng)營者達(dá)成合同是通過手機(jī)號(hào)注冊(cè)成會(huì)員，構(gòu)成了要約，當(dāng)消費(fèi)者通過消費(fèi)時(shí)，經(jīng)營者向消費(fèi)者提供產(chǎn)品和服務(wù)時(shí)，則構(gòu)成了承諾。

(二)消費(fèi)服務(wù)合同說

消費(fèi)者服務(wù)合同是指消費(fèi)者與經(jīng)營者在購買商品或接受服務(wù)的過程中為滿足生活需要而達(dá)成的協(xié)議。

此說在消費(fèi)者辦理會(huì)員卡時(shí)，給對(duì)方手機(jī)號(hào)的行為構(gòu)成了對(duì)此合同的要約，而經(jīng)營者給消費(fèi)者登記手機(jī)號(hào)并注冊(cè)的行為構(gòu)成了對(duì)合同的承諾，此時(shí)就成立一份完整的合同。自此以后，持手機(jī)會(huì)員卡消費(fèi)時(shí)，經(jīng)營者提供服務(wù)只是對(duì)先前合同義務(wù)的履行，并不另行構(gòu)成合同。

本文和一些者所持觀點(diǎn)一致，在合同尚未成立就存在一些問題，而不是通過在消費(fèi)階段成立合同過程中具體規(guī)定的內(nèi)容，即只要消費(fèi)者注冊(cè)手機(jī)會(huì)員卡并充值，那在法律的層面上就不僅意味手機(jī)會(huì)員卡持有者與經(jīng)營者建立的是合同關(guān)系，還意味著消費(fèi)者已經(jīng)履行了將來消費(fèi)的付款或者支付費(fèi)用的義務(wù)。

三、目前我國手機(jī)會(huì)員卡立法現(xiàn)狀及問題

(一)立法現(xiàn)狀

2012年9月21日，中國商務(wù)部發(fā)布的《單用途商業(yè)預(yù)付卡管理辦法(試行)》對(duì)單用途商業(yè)預(yù)付卡的定義為：“企業(yè)發(fā)行的預(yù)付卡，僅限于在企業(yè)或其所屬集團(tuán)或同一品牌專營系統(tǒng)內(nèi)兌現(xiàn)商品或服務(wù)的，包括以磁條卡、芯片卡、紙質(zhì)債券等為載體的實(shí)物卡和以磁條卡、芯片卡、紙質(zhì)債券等為載體的實(shí)物卡密碼、串碼、圖形，作為虛擬卡載體的生物特征信息?！半m然我國目前還沒有手號(hào)會(huì)員卡進(jìn)行統(tǒng)一的定義，但從實(shí)際生活來看，可以得出構(gòu)成手機(jī)會(huì)員卡的組成部分包括：

1.消費(fèi)者有實(shí)名制的手機(jī)號(hào)并完成注冊(cè)；

2.消費(fèi)者提前支付價(jià)款或者充值獲得會(huì)員資格；

3.消費(fèi)者的消費(fèi)需具有持續(xù)性和可間斷性。

(二)存在的問題

第一，發(fā)卡經(jīng)營者的資格沒有確定標(biāo)準(zhǔn)。

在已廢止的《會(huì)員卡管理試行辦法》中曾對(duì)發(fā)卡人資格有過詳細(xì)規(guī)定，例如，以企業(yè)法人的身份，凈資產(chǎn)總額不少于5000萬元，申請(qǐng)時(shí)固定資產(chǎn)占總資產(chǎn)的比例不低于50%。沒有違法或重大違法記錄。

然而，我們可以看到在現(xiàn)實(shí)生活中，無論經(jīng)營規(guī)模的大小，經(jīng)營者辦理的手機(jī)會(huì)員卡充值金額基本上沒有任何限制，幾乎都是經(jīng)營者自己決定。對(duì)于那些數(shù)量眾多而經(jīng)營規(guī)模又不大的經(jīng)營者來說，消費(fèi)者的合法權(quán)益就更容易受到侵害。

第二，會(huì)員卡合同條款問題。

手機(jī)會(huì)員卡合同條款不明確是目前存在的最大問題，也是最容易產(chǎn)生有漏洞的方面，發(fā)卡者與消費(fèi)者之間沒有規(guī)范的書面法律合同來明確雙方的擁有的確定的權(quán)利和應(yīng)當(dāng)履行的確定的義務(wù)?，F(xiàn)實(shí)生活中經(jīng)營者一般不會(huì)提供一份規(guī)范的合同來保證對(duì)消費(fèi)者的承諾。

第三，消費(fèi)者個(gè)人信息及隱私的安全問題。

消費(fèi)者在辦理手機(jī)會(huì)員卡時(shí)，幾乎都要登記本人的個(gè)人信息，甚至包括家人的個(gè)人信息，主要有姓名、聯(lián)系方式、通訊地址、甚至連身份證號(hào)碼都要詳細(xì)的告訴對(duì)方，這些都是消費(fèi)者最重要的個(gè)人信息。如果經(jīng)營者未采取合理有效的保管措施，去保護(hù)消費(fèi)者個(gè)人信息，就很容易導(dǎo)致消費(fèi)者個(gè)人信息的泄露，甚至被不法機(jī)構(gòu)用來牟利，侵犯會(huì)員成員的隱私權(quán)。給消費(fèi)者造成極大的困擾。

第四，退卡，銷卡或轉(zhuǎn)讓卡問題。

在手機(jī)會(huì)員卡主導(dǎo)的消費(fèi)模式下，手機(jī)會(huì)員在購卡后因各種原因想要退卡，銷卡或者轉(zhuǎn)讓會(huì)員卡退費(fèi)時(shí)，往往會(huì)遭受發(fā)卡者的種種刁蠻，不同意退款或者轉(zhuǎn)讓，這是讓大部分手機(jī)會(huì)員卡持卡者面臨的最難解決的問題。目前主要存在的情況，一是辦卡時(shí)經(jīng)營者明確表示“卡內(nèi)余額不退，遺失不補(bǔ)”、二是“本卡僅限本人使用，不得轉(zhuǎn)讓”在這種情況下，應(yīng)當(dāng)從大局出發(fā)，維護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益和保護(hù)正常交易安全的角度考慮，進(jìn)行法律制度的修訂來權(quán)衡買賣雙方利益。

四、完善我國手機(jī)會(huì)員卡法律制度的思考

(一)確定手機(jī)會(huì)員卡的基本法律性質(zhì)

對(duì)于手機(jī)會(huì)員卡問題我國法律法規(guī)中尚沒有相關(guān)的規(guī)定。其法律性質(zhì)更無法判斷，雖然我國的《銀行法》和《刑法》對(duì)金融領(lǐng)域有相關(guān)的規(guī)定和法條，但是未在手機(jī)會(huì)員卡方面給予確定的解釋。如何協(xié)調(diào)國家有效監(jiān)管與經(jīng)濟(jì)客觀需要之間的矛盾，是我們國家亟需解決的問題。

(二)推行手機(jī)會(huì)員卡合同的示范文本

為了防止經(jīng)營者私自制定不平等條款，損害消費(fèi)者合法權(quán)益，增加了自己的交易效率，同時(shí)獲得了巨大的利潤，各個(gè)行業(yè)的組織者可以向工商部門申請(qǐng)聯(lián)合制定統(tǒng)一的管理手機(jī)會(huì)員卡的合同文本，合同的內(nèi)容的包括手機(jī)會(huì)員卡的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)、使用期限、權(quán)力義務(wù)等等。同時(shí)對(duì)合同示范文本采取事前備案，事后審查的監(jiān)督機(jī)制，如果出現(xiàn)相關(guān)的糾紛問題，可以有解決問題的依據(jù)，避免其他后續(xù)問題。

(三)建立消費(fèi)者個(gè)人信息安全制度

當(dāng)代，消費(fèi)者的個(gè)人信息是非常重要的隱私，一旦泄露，容易被不法分子利用，對(duì)消費(fèi)者的生命、財(cái)產(chǎn)造成危害。有關(guān)部門要對(duì)經(jīng)營者以及會(huì)員注冊(cè)的個(gè)人信息進(jìn)行的審查，保障會(huì)員的身份證號(hào)、密碼等重要信息不被泄露和非法利用。對(duì)于經(jīng)營者來說，要盡自己最大的能力保護(hù)消費(fèi)者的個(gè)人隱私，對(duì)于消費(fèi)者的個(gè)人信息被泄露的行為，不管是故意還是過失都需要承擔(dān)相應(yīng)的民事法律責(zé)任。

(四)增強(qiáng)消費(fèi)者維權(quán)意識(shí)，維護(hù)合法權(quán)益

“針對(duì)一大部分消費(fèi)者遇到侵害自己權(quán)益行為時(shí)選擇自認(rèn)倒霉，缺乏維護(hù)自己合法權(quán)益意識(shí)的問題，消費(fèi)者協(xié)會(huì)以及工商行政管理等相關(guān)部門應(yīng)在平時(shí)加強(qiáng)法律宣傳，成為廣大消費(fèi)者的堅(jiān)實(shí)后盾，使廣大消費(fèi)者能夠認(rèn)識(shí)到自己所享有的合法權(quán)益，并在其受到不法侵害時(shí)能勇敢的站出來?！坝星謾?quán)行為的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向消費(fèi)者協(xié)會(huì)或者有關(guān)行政機(jī)關(guān)投訴，將自己的損失降到最低。

五、結(jié)語

隨著消費(fèi)水平的日益提高，人們?cè)絹碓揭蕾囀謾C(jī)，簡單而便捷的手機(jī)會(huì)員卡消費(fèi)模式展示了它本身的價(jià)值。本文還存在一些不足之處。本文所提出的規(guī)制措施適用于現(xiàn)實(shí)生活，還需要各方面的共同努力，引導(dǎo)消費(fèi)者保護(hù)自己的權(quán)益。