劉寶 上海市錦天城（南京）律師事務(wù)所

為了保證資本市場(chǎng)運(yùn)行的穩(wěn)定性必須推進(jìn)對(duì)投資者的保護(hù)進(jìn)程加大對(duì)投資者的保護(hù)力度，美國(guó)最先針對(duì)此情況做出了反應(yīng)在其證券市場(chǎng)上對(duì)投資者進(jìn)行適當(dāng)性的管理，之后該項(xiàng)舉措在世界范圍內(nèi)得到了認(rèn)同與推廣。中國(guó)為了配合本國(guó)資本市場(chǎng)的發(fā)展也推出了相應(yīng)的法案，并在法案中對(duì)投資者呈現(xiàn)保護(hù)態(tài)度。進(jìn)一步落實(shí)了對(duì)投資者的保護(hù)政策，從制度層面加強(qiáng)了對(duì)私募投資基金的管理與規(guī)范。

一、我國(guó)私募投資基金在資本市場(chǎng)上的定位

私募投資基金通常是指面向特定的群體進(jìn)行不公開的資金募集之后將其所募集的資金委托給專業(yè)性的基金管理人與基金管理機(jī)構(gòu)進(jìn)行相應(yīng)的科學(xué)管理，主要應(yīng)用于風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)較大的且并未上市的企業(yè)進(jìn)行的投資[1]。私募投資基金存在著門檻高、風(fēng)險(xiǎn)大、收益高以及靈活性強(qiáng)的特征，因其所具有的特征鮮明必須對(duì)其在市場(chǎng)上的定位進(jìn)行相應(yīng)的明確，這樣才能對(duì)其進(jìn)行充分的認(rèn)識(shí)和了解有助于后續(xù)活動(dòng)的開展。

首先，從其主體關(guān)系來(lái)看私募投資基金作為資本市場(chǎng)上所運(yùn)行的一種金融機(jī)構(gòu)主體，主要是利用對(duì)不特定的對(duì)象進(jìn)行資金募集和市場(chǎng)運(yùn)作來(lái)進(jìn)行相關(guān)投資，且所收獲的投資收益在管理者和投資者二者中進(jìn)行合理性的分配，是其盈利的主體。私募投資基金因其存在特殊性，所以具有很大程度上的靈活性可以展開多種市場(chǎng)操作，例如債轉(zhuǎn)股。雖然其具有非常大的靈活性但因?yàn)榫邆淞耸袌?chǎng)參與者的身份就決定了該領(lǐng)域不會(huì)變?yōu)榉ㄍ庵?，監(jiān)管機(jī)構(gòu)和市場(chǎng)紀(jì)律依然對(duì)其存在著強(qiáng)大的約束性。

其次，對(duì)于私募投資基金而言它也是一種較為特殊的委托代理關(guān)系。投資者把自身所擁有的資金委托給專業(yè)性質(zhì)的基金管理人員進(jìn)行相關(guān)投資。在這段委托關(guān)系中，基金管理人員的資質(zhì)水平也應(yīng)當(dāng)作為影響投資利益的一項(xiàng)因素，投資者需要對(duì)其委托的人員存在一定的了解并在清楚其中存在的投資內(nèi)涵的基礎(chǔ)上進(jìn)一步理解私募投資基金所存在的信用風(fēng)險(xiǎn)，慎重的進(jìn)行投資。

二、現(xiàn)行我國(guó)私募投資基金投資者在其適當(dāng)性管理方面存在的問題

（一）基金管理人員缺乏適當(dāng)性的管理義務(wù)

就我國(guó)當(dāng)前的情況來(lái)看，對(duì)于私募投資基金投資者進(jìn)行適當(dāng)性管理的措施僅僅表現(xiàn)在規(guī)章制度層面。在現(xiàn)行的規(guī)定下，進(jìn)行不當(dāng)銷售和推介而引起的投資者和金融機(jī)構(gòu)之間的矛盾隸屬于民事糾紛范圍，還未存在相關(guān)法律可以對(duì)其進(jìn)行規(guī)范與治理。由此可知，現(xiàn)在對(duì)于投資者的保護(hù)是更多的是基金管理人員所履行的道義上的責(zé)任而非法律性的規(guī)范，因?yàn)槿狈Ψ梢?guī)范致使違規(guī)行為頻發(fā)不利于資本市場(chǎng)的穩(wěn)定。

（二）私募基金的相關(guān)管理人員未樹立投資者適當(dāng)性的管理意識(shí)

私募投資基金在我國(guó)出現(xiàn)以來(lái)，一直都蒙著一層神秘的面紗大多數(shù)的投資者并未對(duì)其進(jìn)行深入了解，因此該領(lǐng)域被人們稱之為“少數(shù)人游戲”。而進(jìn)行投資的投資者則被外界認(rèn)為是資金實(shí)力雄厚與專業(yè)知識(shí)強(qiáng)大的人員，所以投資者在外界人員看來(lái)是不需要進(jìn)行保護(hù)的群體以至于保護(hù)投資者這一觀點(diǎn)很少得到關(guān)注與重視。隨著該層面紗的不斷揭開人們對(duì)私募投資基金的逐漸了解，出于巨大的利益誘惑大量的投資者不斷涌入該領(lǐng)域，出于對(duì)實(shí)際情況的了解相關(guān)管理部門逐漸認(rèn)識(shí)到必須對(duì)投資者進(jìn)行適當(dāng)性的管理約束。

（三）未結(jié)合實(shí)際情況制定投資者管理方案

在對(duì)投資者進(jìn)行分類時(shí)，仍是按照以前的分類方法進(jìn)行分類因此所得的結(jié)果把投資者主要分為保守型、穩(wěn)健型以及積極型這三種類別[2]。分類的不科學(xué)導(dǎo)致了現(xiàn)行的投資者類別展現(xiàn)出不系統(tǒng)、不科學(xué)和不完整的主要特點(diǎn)。另外，投資者與其他金融從業(yè)人員相比應(yīng)具備更強(qiáng)的承受風(fēng)險(xiǎn)能力，所以在對(duì)投資者進(jìn)行能力測(cè)試時(shí)應(yīng)具備進(jìn)行更多的項(xiàng)目測(cè)評(píng)。最重要的是，傳統(tǒng)證券投資者所應(yīng)用的管理模式不能滿足私募投資基金的相關(guān)要求[3]。雖然在對(duì)投資者進(jìn)行適當(dāng)性管理問題上，現(xiàn)存的證券的投資者運(yùn)行的管理模式可以提供相應(yīng)的意見以供參考，但在實(shí)際操作的過程中仍是存在相當(dāng)大的差異。因此，對(duì)于組建私募投資基金管理必須依據(jù)其實(shí)際情況制定出科學(xué)且合理的方案。

三、結(jié)語(yǔ)

自從私募投資基金引入我國(guó)市場(chǎng)以來(lái)，私募投資基金在我國(guó)獲得了相當(dāng)程度的發(fā)展，給我國(guó)人民帶來(lái)了新的投資方式。本文就私募投資基金在我國(guó)資本市場(chǎng)上的定位以及現(xiàn)行我國(guó)私募投資基金投資者在其適當(dāng)性管理方面所產(chǎn)生的問題進(jìn)行分析，以期該行業(yè)可以在我國(guó)得到更好的發(fā)展。