唐玉琪

福建警察學院，福建 福州 350007

一、第三方支付的基本概況

(一)第三方支付的概念及發(fā)展現(xiàn)狀

所謂第三方支付是一種網(wǎng)上支付方式，是第三方機構使用互聯(lián)網(wǎng)支付以方便買賣雙方間的交易。第三方只是消費者和賣方之間聯(lián)系的一個橋梁，其運作的實質(zhì)是在收款人和付款人之間建立一個中間過渡賬戶，資金的去向只能通過雙方協(xié)議來確定。[1]

根據(jù)易觀數(shù)據(jù)，使用第三方移動端交易的金額從2013年的1.3萬億人民幣上升至2017年的109.1萬億人民幣，復合增長率達到202.6%。[2]現(xiàn)階段，我國使用第三方進行的交易金額呈現(xiàn)上升趨勢，支付機構也在快速增長，支付手段多樣化，用戶需求已經(jīng)逐漸成為推動產(chǎn)業(yè)和企業(yè)發(fā)展的關鍵因素。

(二)第三方支付洗錢犯罪問題

1.第三方支付洗錢犯罪的概念

洗錢罪是指明知是毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、走私犯罪、恐怖活動犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪和金融詐騙犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益，而采取各種法定手段掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)的行為。[3]

第三方支付洗錢犯罪是指通過、利用或者借助于第三方支付平臺，以隱瞞或者掩飾犯罪行為取得的財產(chǎn)的真實性質(zhì)、來源、所在地、流向和轉(zhuǎn)移情況，或協(xié)助違法行為人逃避法律責任的行為。

2.第三方支付洗錢犯罪的方式

第三方支付洗錢犯罪往往具有明確的分工和專業(yè)的處理方式，而且越來越趨向于合法和正常的交易，上游和下游產(chǎn)業(yè)鏈之間的聯(lián)系更不易受到監(jiān)測、識別和徹底銷毀。當前依賴于第三方支付平臺進行洗錢犯罪的方式主要包括以下幾個方面：

一是通過遠程攻擊和控制他人的移動支付終端，檢索信息，隱藏真實身份，并使用互聯(lián)網(wǎng)技術、木馬病毒或釣魚網(wǎng)站進行洗錢犯罪。不法分子利用第三方平臺可能存在的弊端，使用用戶名和密碼把資金轉(zhuǎn)到相應的賬戶中。轉(zhuǎn)賬過程沒有任何監(jiān)督，可隨時隨地進行轉(zhuǎn)賬，且不用擔心貨幣金額大小的問題，進而掩蓋犯罪行為。另外，不法分子利用一些網(wǎng)站和木馬病毒，使用不真實或者盜取的身份，注冊支付寶或與其類似的第三方支付平臺賬戶，只要資金轉(zhuǎn)入到自身注冊的賬戶中，就從ATM機上取款，或者在網(wǎng)絡上購買產(chǎn)品，以混淆資金的流向。

二是開設虛擬的在線商店并使用虛假交易進行洗錢犯罪。與開設空殼公司相比，網(wǎng)店的門檻相對較低，監(jiān)管不嚴格。違法者可以同時作為買賣雙方以實現(xiàn)虛假交易，并通過不同的第三方賬戶轉(zhuǎn)移非法資金。[4]

三是創(chuàng)建和利用虛擬貨幣，自由買賣虛擬貨幣，與法定貨幣進行大規(guī)模交換和變現(xiàn)，進而實施洗錢。犯罪分子使用互聯(lián)網(wǎng)獲取虛擬貨幣，把通過不法渠道獲得的錢財換成虛擬貨幣，然后存入到網(wǎng)絡支付賬戶中，并使用轉(zhuǎn)賬或者購買產(chǎn)品的方式轉(zhuǎn)移資金，從而隱藏資金的來源。

四是利用線上線下支付與轉(zhuǎn)賬實施洗錢犯罪。犯罪分子使用第三方支付的線上轉(zhuǎn)賬和支付功能，把存到不同銀行賬戶里的錢轉(zhuǎn)到不同的支付賬戶中，實現(xiàn)多次、多方向進行轉(zhuǎn)賬，整個過程很難被偵查機關發(fā)現(xiàn)。

二、第三方支付洗錢犯罪的特點

(一)隱蔽性

第三方支付平臺是在商品交易過程中起中介作用的非金融機構，其交易過程分為兩個階段。銀行僅僅能得到消費者、售賣者以及第三方之間的交易過程，但交易是否真實可靠，通常很難把握，這就導致了虛假交易的存在。用戶在第三方支付平臺上注冊時，無需提供相應的證明材料，只需要登記簡單的信息。犯罪人員利用不真實的賬戶或者隱藏用戶名的賬戶進行交易，使得洗錢行為具有隱蔽性。

(二)跨境性

一方面，由于互聯(lián)網(wǎng)技術本身具有高效和無國界的特點，在一定程度上為資金的跨境轉(zhuǎn)移提供了便利條件。另一方面，由于不同國家和地區(qū)之間的客戶身份證件差異性和多樣性，無法實現(xiàn)信息的有效共享。

在整個交易過程中，第三方支付平臺作為買賣雙方的中間人，把整個交易鏈割斷為兩個孤立的交易，境外客戶的真實信息又很難獲得，從而隱藏了跨境交易的因果關系，弱化了銀行對交易的追溯能力，為虛假交易提供了便利，使得洗錢犯罪難以發(fā)現(xiàn)。因此，一些利用第三方支付平臺進行洗錢活動的犯罪分子往往都是跨境洗錢，這在一定程度上加大了偵查機關的打擊難度。[5]

(三)涉案金額巨大

2018年4月，深圳警方成功將一個電信網(wǎng)絡詐騙案破獲，犯罪團體短短10天竟詐騙了700多萬，之后又使用第三方平臺進行洗錢行為。[6]所以當?shù)谌街Ц稒C構涉及到洗錢犯罪活動時，其巨額特性依然存在。

(四)打擊難度大

以蘇州破獲的涉案2萬人參與的50億元網(wǎng)賭大案為例，一些賭博網(wǎng)站在境內(nèi)發(fā)展代理及會員，投入資金達到數(shù)十億人民幣，涉案的傭金由某公司匯入。警方通過調(diào)查發(fā)現(xiàn)該公司協(xié)助境外賭博集團流轉(zhuǎn)資金30多億人民幣，從中獲利1700余萬，對網(wǎng)絡賭博起到了推波助瀾的作用，成為洗錢通道。[7]

使用第三方付款是一個全新的方式，目前還沒有相關規(guī)定對其進行規(guī)范。部分第三方企業(yè)被唾手可得的利益誘惑，游走于法律的邊緣。即便檢察部門以合法理由到第三方企業(yè)搜集證據(jù)，其也會以各種原因推脫，不愿提供交易過程等相關信息，甚至會告知不法分子及時銷毀相應的證據(jù)。[8]

第三方支付洗錢犯罪依賴于互聯(lián)網(wǎng)，其犯罪證據(jù)多為電子證據(jù)。倘若第三方支付公司協(xié)助犯罪分子銷毀證據(jù)，或犯罪分子知悉后自行銷毀相關證據(jù)，就會造成偵查機關因掌握的證據(jù)不足，而無法對犯罪分子進行查處，從而加大對洗錢犯罪的打擊難度。

三、第三方支付洗錢犯罪的防控難點

(一)網(wǎng)絡支付具隱蔽性加大監(jiān)管難度

與直接匯款支付方式相比，第三方支付直接通過互聯(lián)網(wǎng)進行轉(zhuǎn)賬具有一定的匿名性和隱蔽性。在交易過程中，第三方支付機制還沒有建立完善的客戶身份審核機制，這使得第三方很難識別用戶的真實身份和實際的交易情況，并且很難追蹤到交易資金的來源。

再加上當前我國無法做到全面有效地對第三方支付機構和互聯(lián)網(wǎng)用戶進行監(jiān)管，特別是對資金的真實來源和流向的監(jiān)管顯得力不從心。部分不法分子能利用第三方支付平臺對不正當來源的資金進行洗白，在短期內(nèi)將大量資金分割成小額資金并完成轉(zhuǎn)移，以此規(guī)避大額交易的審查，使得監(jiān)管洗錢犯罪的難度大大增加。

(二)相關法律法規(guī)的滯后增加制裁難度

近年來，在全球互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的大環(huán)境下，我國使用第三方交易的法律法規(guī)陸續(xù)出臺。然而，與第三方支付洗錢相關的規(guī)定還有待完善：

我國頒布的第一部查處洗錢犯罪的法律是《反洗錢法》，但是里面并沒有包含監(jiān)管第三方平臺洗錢的有關內(nèi)容。

《非金融機構支付服務管理辦法》和《非金融機構支付服務管理辦法實施細則》雖然涉及到第三方支付洗錢的部分內(nèi)容，但是其頒布的部門法規(guī)的層次相對較低，對第三方支付的約束力有限。從幾年來的實踐來看，第三方支付平臺大多沒有按照相應的辦法完善交易流程。

現(xiàn)行立法并未重視第三方支付領域的特殊性，制定的法規(guī)沒有與其他金融機構及非金融機構區(qū)別開來，導致監(jiān)管不力，也可能使第三方支付成為洗錢犯罪更加便捷的場所。

(三)跨境網(wǎng)上支付缺乏國際合作監(jiān)管機制

互聯(lián)網(wǎng)平臺的無邊界、高效和便捷的特點為國境間的資金轉(zhuǎn)移提供了機會，第三方支付平臺成為國內(nèi)外熱錢和黑錢進出通道的可能性大大增加。然而，由于缺乏一個協(xié)調(diào)的跨境在線支付的國際監(jiān)督機制，無法明確執(zhí)行機構的監(jiān)督責任，客戶的交易記錄通常在不同的國家，由不同的監(jiān)督機構控制。[9]因而對于跨境間第三方支付引發(fā)的洗錢問題就無法得到有效的監(jiān)管和控制。

四、第三方支付洗錢的防控措施

(一)完善針對第三方支付的相關法律法規(guī)建設

為揭露各種洗錢方式，反洗錢金融行動特別工作組發(fā)布的一些文件，如：《新支付方式洗錢類型研究報告》、《商業(yè)網(wǎng)站和互聯(lián)網(wǎng)支付系統(tǒng)的洗錢與恐怖融資風險性》等，這對于國內(nèi)反洗錢研究及對策把控具有一定的參考價值。要完善針對第三方支付層面的相關法律法規(guī)，我們可以從以下方面進行完善：

首先，提高監(jiān)管第三方支付洗錢相關法律法規(guī)的位階，以提高法律效力。近年來，規(guī)范我國第三方支付的文件主要有《非金融機構支付服務管理辦法實施細則》、《非金融機構管理辦法》、《支付機構反洗錢和反恐怖融資管理辦法(征求意見稿)》。然而，以上文件都是央行規(guī)定的，屬于部門規(guī)章，法律效力較低。因此，必須構建上位法律，規(guī)范非金融支付機構的管理，預防洗錢犯罪。

其次，進一步改進《反洗錢法》的相應規(guī)則，加大管理領域。確定第三方付款反洗錢的相關內(nèi)容、法律法規(guī)以及執(zhí)行人員。明確規(guī)定第三方支付機構在反洗錢方面的職責和義務，加強監(jiān)管機構的現(xiàn)場執(zhí)法檢查權，徹底消除反洗錢的監(jiān)管真空。

最后，健全反洗錢犯罪的懲處機制。①對于利用第三方支付平臺進行洗錢的犯罪分子可以直接適用《刑法》并以洗錢罪論處；②對于違規(guī)情節(jié)較嚴重的第三方支付平臺，吊銷支付行業(yè)許可證；③對不履行反洗錢義務的管理人員，可以根據(jù)《反洗錢法》、《刑法》等規(guī)定追究法律責任。

在以往的反洗錢工作中，之所以成效甚微，是因為在違法行為發(fā)生后沒有責任追究機制。從長遠來看，違法犯罪將成為一種常態(tài)，因此，只有落實好懲處的必然性和及時性，才能夠更加有效地履行懲罰義務。

(二)加強對第三方支付平臺的監(jiān)管

1.第三方支付機構加強自身監(jiān)管

作為第三方支付機構必須加強對平臺交易的監(jiān)管，履行好監(jiān)管義務，堅持建立真實姓名賬戶的原則，避免不法分子鉆監(jiān)管的漏洞。

對于個體客戶而言，要求其提供真實的姓名、身份證等信息。規(guī)定一個人只能申請一個虛擬賬號。要對申請人普及相關的法律法規(guī)，告知他們要管理好自身賬號，以及所承擔的法律責任；

對于企業(yè)客戶則要求其提供工商營業(yè)執(zhí)照、組織機構代碼證等證件，并且加以核實；

同時對于上述賣家客戶還要對其經(jīng)營范圍以及相關信息進行嚴格的審查，杜絕通過虛假交易的洗錢行為。

第三方支付平臺上開設的支付賬戶與其綁定銀行賬戶信息必須一致，若綁定的是信用卡等有較高套現(xiàn)風險的銀行賬戶，還須專項管理和嚴格監(jiān)控。

商家要留存各中單據(jù)和票據(jù)信息以證明交易的真實性。若發(fā)生交易取消或退換貨的情況，應當堅持貨款“原路返回”的原則，不允許該項業(yè)務下的前后賬戶發(fā)生修改等操作行為。

對于網(wǎng)上交易的每一筆資金進出的都要有完整的交易記錄，并且要能夠安全的保存至一定年限，以防止發(fā)生洗錢犯罪時無法查處到相關證據(jù)。

2.中國人民銀行加強對第三方支付平臺資金流的監(jiān)控

中國人民銀行應當繼續(xù)加強對支付機構客戶準備金的集中管理，指定的托管銀行也應盡到自己的義務，動態(tài)監(jiān)控第三方支付賬戶中存入資金的使用情況。

對于受委托銀行要實施定期或不定期地檢查，防止受委托銀行隱瞞第三方支付機構非法使用存款的情況。

可以借助互聯(lián)網(wǎng)技術，開發(fā)第三方支付監(jiān)控系統(tǒng)并設定相關的標準。一旦用戶超過規(guī)定的標準，該系統(tǒng)自動檢測并生成預警報告，這樣監(jiān)管機構就能夠及時的監(jiān)測異常情況，并判斷是否發(fā)生了洗錢犯罪，及時收集和保存相關的證據(jù)。

另外還可以在獲取第三方支付平臺交易信息的大數(shù)據(jù)后，對存在洗錢風險的用戶進行風險評估和分類預警。根據(jù)不同的預警級別對用戶實施不同級別的洗錢風險監(jiān)測，從根本上斷絕洗錢犯罪的可能性。

(三)加強反洗錢監(jiān)管跨境協(xié)作

目前，國際社會已經(jīng)采取一系列的措施來預防和控制洗錢犯罪的發(fā)生。因此，對于第三方支付機構的國內(nèi)監(jiān)管可以借鑒國際上的經(jīng)驗，加強與國際其他國家在反洗錢監(jiān)管領域方面的合作。

鑒于第三方支付通過跨境支付洗錢的特點，要加強各國相關法律的對接。加強國際間的協(xié)調(diào)工作，并建立反洗錢合作機制，共享反洗錢的相關信息。各個國家相互借鑒反洗錢的前沿經(jīng)驗，能便在熟悉彼此運轉(zhuǎn)體系的前提下，發(fā)現(xiàn)第三方跨國支付存在的不足，并在最短時間內(nèi)解決。

(四)充分利用大數(shù)據(jù)技術

第三方支付平臺依托于電子商務平臺，每天都會有海量數(shù)據(jù)產(chǎn)生。通過對比分析消費者的交易記錄，全面分析和交易有關的幾個因素，了解相關交易行為的特點，進而有效識別可疑交易，這有利于反洗錢風險管理體系的完善。

大數(shù)據(jù)分析通過異常行為識別潛在的洗錢風險，有效補充日常監(jiān)管中已經(jīng)存在的規(guī)則。能夠全面、準確地反映被監(jiān)管機構的風險狀況，有利于監(jiān)管機構制定切實有效的監(jiān)管計劃，及時防范和消除風險，提高風險管理水平。[10]

五、結語

互聯(lián)網(wǎng)技術的發(fā)展，第三方支付平臺的普及，使洗錢犯罪的活動更加猖獗，也加大了偵查機關的調(diào)查難度。這種隱蔽和隱瞞犯罪來源的模式對我國的立法和實踐都提出了挑戰(zhàn)。只有提高立法水平，完善立法，加強金融監(jiān)管，進一步明確非金融機構的義務和責任，建立與國際社會共享合作機制，才能夠有效地預防和控制依賴于第三方支付平臺的洗錢犯罪，促使第三方支付行業(yè)綠色健康發(fā)展，推動國家經(jīng)濟的繁榮發(fā)展。