李曉穎

一、案例背景簡(jiǎn)介

(一)A公司(上市公司)簡(jiǎn)介

A公司自2003年成立以來，企業(yè)規(guī)模不斷擴(kuò)大，發(fā)展迅速，于2010年在深交所中小企業(yè)板成功上市，較早地實(shí)現(xiàn)了上市計(jì)劃。其是一家地方重點(diǎn)骨干高新技術(shù)企業(yè)，金屬材料保護(hù)表面防腐技術(shù)的研發(fā)及應(yīng)用是公司的主要業(yè)務(wù)。雖然公司上市以來從未涉及過任何熱門概念，但卻堅(jiān)持連續(xù)六年分紅，盈利能力相對(duì)穩(wěn)定。一方面由于互聯(lián)網(wǎng)新技術(shù)對(duì)傳統(tǒng)制造業(yè)產(chǎn)生沖擊，另一方面A公司到2013年底首次募集的資金全部使用完畢，從2013年到2015年的凈利潤(rùn)整體呈大幅下滑趨勢(shì)，公司主營(yíng)業(yè)務(wù)盈利空間有限，因此該公司深化改革刻不容緩。

(二)B公司(擬上市公司)簡(jiǎn)介

B公司是一家擁有豐富的物流經(jīng)驗(yàn)且盈利能力較好的民營(yíng)企業(yè)，公司經(jīng)營(yíng)模式簡(jiǎn)單，應(yīng)用公司總部下設(shè)各個(gè)分設(shè)機(jī)構(gòu)，各分設(shè)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)日常的經(jīng)營(yíng)，總部對(duì)分設(shè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行統(tǒng)一控制和管理的直營(yíng)模式。通過自建自營(yíng)的方式，擴(kuò)大公司規(guī)模，加強(qiáng)公司基礎(chǔ)建設(shè)，提高員工業(yè)務(wù)能力與素質(zhì)，打造優(yōu)質(zhì)服務(wù)，逐漸成為一家優(yōu)質(zhì)的、主營(yíng)國際國內(nèi)快遞業(yè)務(wù)的企業(yè)。由于我國物流市場(chǎng)規(guī)模龐大，市場(chǎng)需求與政策導(dǎo)向都表明著我國快遞行業(yè)的發(fā)展前景一片大好。因此B公司面臨巨大的發(fā)展資金需求，迫切希望迅速發(fā)展壯大，使得業(yè)務(wù)更加多元化。

(三)B公司借殼上市簡(jiǎn)介

以2015年12月31日為基準(zhǔn)日，A公司初步作價(jià)約為8億元，B公司初步作價(jià)為433億元，A公司將其資產(chǎn)和負(fù)債等全部置出，與B公司進(jìn)行部分股權(quán)等值交換。2016年4月5日A公司對(duì)外界披露了重大事項(xiàng)停牌的公告并經(jīng)深交所同意，A公司股票自2016年4月5日起停牌。2016年4月12日、2016年4月19日、2016年4月26日、2016年5月4日，公司分別披露了《關(guān)于籌劃重大事項(xiàng)停牌的進(jìn)展公告》，公司股票因控股股東籌劃重大企業(yè)重組活動(dòng)而分別停牌。2016年5月30日，B公司擬借殼A公司上市，A公司復(fù)牌。2016年6月21日，A公司股票連續(xù)漲停。A公司以定向增發(fā)股份方式收購B公司股東擁有的B公司剩余股權(quán)，使B公司成為A公司的全資子公司。2017年2月，A公司吸收合并B公司，借殼上市完成。A公司之前的業(yè)務(wù)全部由公司原股東承接，原B公司將其資產(chǎn)、負(fù)債及人員全部置入A公司后其法人主體注銷，A公司更名為C。原B公司股東擁有該新公司的控股股權(quán)，原A公司原股東獲得新公司的部分股權(quán)。

二、企業(yè)三種“借殼”模式的稅收比較

(一)借殼上市的模式分析

一般而言，“借殼”公司(即擬上市的公司)獲得“殼”公司(即上市公司)的控制權(quán)、通過對(duì)價(jià)支付或進(jìn)行資產(chǎn)置換等不同的組合方式，都能夠產(chǎn)生一種借殼模式，實(shí)務(wù)中絕大多數(shù)都是通過收購股份完成，而傳統(tǒng)的借殼模式與當(dāng)前的主流模式有所不同。

1.傳統(tǒng)借殼上市模式——收購股權(quán)＋資產(chǎn)置換

擬上市公司股東首先收購上市公司股東手中的股權(quán)，成為上市公司的控股股東，而后上市公司將其全部資產(chǎn)、負(fù)債、勞動(dòng)力與擬上市公司股權(quán)進(jìn)行等值置換，此時(shí)上市公司以新增股份方式吸收合并擬上市公司，擬上市公司法人資格取消被成功注入上市公司，入殼成功。傳統(tǒng)的借殼模式首先通過收購方式獲得殼公司的控制權(quán)，一般通過資產(chǎn)或現(xiàn)金支付，之后進(jìn)行資產(chǎn)置換，因此，此種模式適用于擬上市公司現(xiàn)金流較好且其主體資格不再延續(xù)的企業(yè)。

2.主流借殼上市模式——資產(chǎn)置換＋定向增發(fā)/吸收合并

上市公司將全部資產(chǎn)、負(fù)債和勞動(dòng)力轉(zhuǎn)讓給擬上市公司股東，同時(shí)換得擬上市公司等值股權(quán)，擬上市公司再將收到的資產(chǎn)、負(fù)債對(duì)價(jià)置換為上市公司股東手中的股權(quán)，成為上市公司的控股股東。上市公司可以選擇定向增發(fā)股份的方式收購擬上市股權(quán)，成為擬上市公司的母公司，子公司向母公司進(jìn)行資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)，入殼完成；也可以選擇上市公司吸收合并擬上市公司，不再進(jìn)行資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)的過程。主流模式下的兩種借殼方式適用于現(xiàn)金流緊張的企業(yè)，殼公司的資產(chǎn)負(fù)債置出與借殼公司獲得殼公司的控制權(quán)可以同時(shí)進(jìn)行，而借殼公司的資產(chǎn)置入可以選擇省去，因此不論從操作步驟的繁簡(jiǎn)程度還是從條件限制角度來說，主流模式下的借殼方式優(yōu)于傳統(tǒng)模式。

(二)不同操作模式的稅負(fù)分析

無論是上市公司還是擬上市公司，采用主流模式2的綜合稅負(fù)都是最低的。首先，分析擬上市公司三種借殼模式的稅負(fù)比較表，主流1的模式與傳統(tǒng)模式相比，兩者均面臨較高的企業(yè)所得稅、土地增值稅、契稅和印花稅，但主流1還面臨著雙倍的企業(yè)所得稅，存在重復(fù)征稅的弊端。主流2與傳統(tǒng)模式相比，其節(jié)約了擬上市公司股東首次收購上市公司股東手中股權(quán)的印花稅，因此主流2模式的稅負(fù)低于傳統(tǒng)模式。三者的稅負(fù)排序?yàn)橹髁?＞傳統(tǒng)＞主流2。其次，分析上市公司三種借殼模式的稅負(fù)比較表，上市公司與擬上市公司在借殼過程中稅種的繳納基本相似，最大差別就是所得稅，一方面由于企業(yè)重組的所得稅存在一般稅務(wù)處理與特殊稅務(wù)處理，因此企業(yè)所得稅的處理通常分為兩種情況進(jìn)行分析，計(jì)算出的結(jié)果差距也比較大，另一方面殼公司不需要繳納個(gè)人所得稅。因此，我們通過簡(jiǎn)單的公式比較就可以將三者的稅負(fù)進(jìn)行排序:主流1＞傳統(tǒng)＞主流2。

因而，如果從稅負(fù)角度進(jìn)行籌劃，主流模式2是最優(yōu)選擇，此案例中的B企業(yè)也是以此種模式成功上市的，進(jìn)一步證實(shí)了主流模式2的可操作性，后續(xù)的具體稅務(wù)分析均是默認(rèn)在此種模式下。

三、主流2模式下的借殼上市稅收籌劃

(一)資產(chǎn)置換和股權(quán)收購可以合并進(jìn)行

理解一:將資產(chǎn)置換環(huán)節(jié)看成是股權(quán)收購，需要繳納高額企業(yè)所得稅

假如案例中的A公司在資產(chǎn)置換環(huán)節(jié)以自身所有的資產(chǎn)及負(fù)債作為支付對(duì)價(jià)，來購買C手中相對(duì)應(yīng)的股權(quán)，那么A公司所支付的部分屬于非股權(quán)支付。同時(shí)，B公司所有股權(quán)的公允價(jià)值為433億，而A公司所獲得的B公司的股份占B公司所有股份的比例僅為1.85%上述兩種情況均不滿足財(cái)稅(2009)59號(hào)文中關(guān)于特殊性稅務(wù)處理的要求，只能適用于一般性稅務(wù)處理，即需繳納企業(yè)所得稅。

如果是進(jìn)行一般性的稅務(wù)處理，A公司以取得的B公司股權(quán)的1.85%的公允價(jià)值(8億)作為計(jì)稅基礎(chǔ)，所需要繳納的企業(yè)所得稅為(股權(quán)收購8億-投資成本)×適用的稅率。而根據(jù)財(cái)稅(2009)59號(hào)文件規(guī)定，在同一重組業(yè)務(wù)中當(dāng)事雙方應(yīng)該采取同樣的稅務(wù)處理原則。當(dāng)B公司轉(zhuǎn)讓的1.85%的股權(quán)的公允價(jià)值與該股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)之間產(chǎn)生差額時(shí)，確認(rèn)轉(zhuǎn)讓所得或損失，同時(shí)B公司取得的作為轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)的非貨幣性資產(chǎn)需要繳納企業(yè)所得稅，且應(yīng)以公允價(jià)值為計(jì)稅基礎(chǔ)，所以B公司資產(chǎn)置換過程中的企業(yè)所得稅為(B公司1.85%股權(quán)的公允價(jià)值8億-B公司1.85%股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)＋A公司的非貨幣性資產(chǎn)公允價(jià)值)×適用稅率。

理解二:將資產(chǎn)置換環(huán)節(jié)看成是資產(chǎn)收購，可能不需要繳納企業(yè)所得稅

如果將該交易過程理解為資產(chǎn)收購，需要將A公司全部的資產(chǎn)、負(fù)債和勞動(dòng)力看成是價(jià)值8億的凈資產(chǎn)，然后C以自身擁有的B公司100%的股權(quán)作為支付對(duì)價(jià)。顯然在這個(gè)資產(chǎn)收購環(huán)節(jié)，收購A公司的凈資產(chǎn)超過其自身總資產(chǎn)的50%，且涉及的股權(quán)支付的部分占總共支付的金額比例為100%大于85%。依據(jù)財(cái)稅(2009)59號(hào)文件第六條規(guī)定，這個(gè)交易過程就可以套用特殊性的稅務(wù)處理，無須繳納企業(yè)所得稅。值得注意的是，這個(gè)特殊性的稅務(wù)處理所適用的前提是這里的資產(chǎn)收購要使用凈資產(chǎn)的概念，若稅務(wù)局對(duì)企業(yè)資產(chǎn)收購的行為按照總資產(chǎn)的概念來理解，而不認(rèn)同凈資產(chǎn)概念，那么這個(gè)交易方案可能面臨補(bǔ)稅的風(fēng)險(xiǎn)，也可能需要按照一般稅務(wù)處理。

在本案例中，股權(quán)收購環(huán)節(jié)屬于借殼上市中的控股部分，經(jīng)過前一步的凈殼操作，此時(shí)A公司的資產(chǎn)與負(fù)債已全部轉(zhuǎn)移到C手中，接著D通過向C定向增發(fā)425億的股票收購C手中資產(chǎn)與負(fù)債。此時(shí)不論是視為資產(chǎn)收購還是股權(quán)收購，C在凈殼環(huán)節(jié)獲得的凈資產(chǎn)估值僅為8億，達(dá)不到C手中總資產(chǎn)的50%，因此只能按照一般性稅務(wù)處理，雙方均要繳納企業(yè)所得稅，不同之處在于D以轉(zhuǎn)讓的股權(quán)所得繳納，而C以視同銷售繳納。因此如果將股權(quán)收購與資產(chǎn)置換分為兩步進(jìn)行，無論何種情況下都無法避免所得稅的繳納。

建議A公司在將自己的資產(chǎn)負(fù)債作價(jià)8億的同時(shí)向C定額增發(fā)425億的股權(quán)，兩者結(jié)合在一起作為支付的對(duì)價(jià)，收購B公司100%的股權(quán)。這樣一來，就滿足了特殊性稅務(wù)處理的要求，不用多繳納企業(yè)所得稅。

(二)股權(quán)收購與吸收合并可以合成一步進(jìn)行

如果將入殼步驟中股權(quán)收購與A、B公司的吸收合并看成一步，A公司與B公司股權(quán)收購的過程也就轉(zhuǎn)化為母公司與全資子公司的股權(quán)收購，B公司主體資格消失，適用同一控制下的特殊性稅務(wù)重組，當(dāng)期不用繳納企業(yè)所得稅。所以建議將股權(quán)收購與吸收合并合成一步進(jìn)行稅務(wù)處理，同時(shí)具有時(shí)間短，效率高的特點(diǎn)。