2018年10月26日第十三屆全國(guó)人大常委會(huì)第六次會(huì)議通過(guò)了對(duì)《公司法》第142條內(nèi)容的修改完善，增加了公司可以收購(gòu)本公司股份的情形，賦予了公司更多自主權(quán)，也更加關(guān)注投資者和債權(quán)人的合法權(quán)益。正值修改一年之際，我們來(lái)看看在實(shí)踐中的運(yùn)用和遇到的問(wèn)題。

一、修改的必要性

股份回購(gòu)，是國(guó)際通行的公司實(shí)施并購(gòu)重組、優(yōu)化治理結(jié)構(gòu)、穩(wěn)定股價(jià)的必要手段，已是資本市場(chǎng)的一項(xiàng)基礎(chǔ)性制度安排。我國(guó)1993年公司法規(guī)定了兩種允許股份回購(gòu)的例外情形，包括公司為減少資本而注銷股份或者與持有本公司股票的其他公司合并。2005年公司法修訂時(shí)，增加了將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工，以及股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議要求公司收購(gòu)其股份兩種例外情形，并對(duì)股份回購(gòu)的決策程序、數(shù)額限制等作了規(guī)定。而我國(guó)上市公司較少進(jìn)行股份回購(gòu)，該條款的作用未得到有效發(fā)揮，主要是因?yàn)椋夯刭?gòu)范圍較窄、決策程序不夠簡(jiǎn)便、庫(kù)存股制度缺失、難以適應(yīng)市場(chǎng)的發(fā)展需求。從境外成熟市場(chǎng)的立法和實(shí)踐看，公司股份回購(gòu)在優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)、穩(wěn)定公司控制權(quán)、提升公司投資價(jià)值，建立健全投資者回報(bào)機(jī)制等方面都具有重要作用，特別是當(dāng)市場(chǎng)出現(xiàn)短期非理性下跌時(shí)，通過(guò)實(shí)施回購(gòu)計(jì)劃提升每股價(jià)值，向市場(chǎng)釋放正面信號(hào)，減少市場(chǎng)恐慌情緒，維護(hù)市場(chǎng)穩(wěn)定健康發(fā)展。

二、解讀新修訂的條款

1、原第（三）項(xiàng)采用了“獎(jiǎng)勵(lì)”的詞語(yǔ)，所表達(dá)的主要是對(duì)本公司職工既往業(yè)績(jī)的肯定， 未能突出將公司未來(lái)發(fā)展與職工利益的有機(jī)結(jié)合，甚至可能被誤解為公司只能向職工無(wú)償提供股份。相反，“員工持股計(jì)劃”和“股權(quán)激勵(lì)”表達(dá)了向后激勵(lì)的內(nèi)涵，這種機(jī)制將員工與公司的長(zhǎng)期利益相互結(jié)合，從而更加符合員工激勵(lì)計(jì)劃和持股計(jì)劃的本意。

2、新增的第（六）項(xiàng)情形規(guī)定較為寬泛，賦予公司更多的回購(gòu)股份的自主權(quán)。該款強(qiáng)調(diào)收購(gòu)股份以“必需”為條件，即收購(gòu)股份不是穩(wěn)定股價(jià)的唯一措施?！氨匦琛倍蛛m帶有一定主觀性，但公司或董事會(huì)在決定采用收購(gòu)股份措施時(shí)，不能只是根據(jù)公司股票價(jià)格低于某個(gè)預(yù)想價(jià)格而簡(jiǎn)單判斷，而應(yīng)當(dāng)綜合多種因素做專業(yè)性的判斷，甚至要考慮公司財(cái)力能否支持某種規(guī)模的股份收購(gòu)，否則可能造成公司和股東權(quán)益的損害。

3、適當(dāng)簡(jiǎn)化了股份回購(gòu)的決策程序，除一、二項(xiàng)外，其余情形不必經(jīng)過(guò)股東大會(huì)決議。只需要董事會(huì)會(huì)議決定即可。

4、提高了公司持有股份的數(shù)額上限，由5%提高到10%。公司持有本公司股份的期限延長(zhǎng)，從一年變成三年。

5、履行信息披露業(yè)務(wù)出現(xiàn)在《證券法》第 67 條規(guī)定“發(fā)生可能對(duì)上市公司股票交易價(jià)格產(chǎn)生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時(shí)，上市公司應(yīng)當(dāng)立即將有關(guān)該重大事件的情況向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所報(bào)送臨時(shí)報(bào)告，并予公告，說(shuō)明事件的起因、目前的狀態(tài)和可能產(chǎn)生的法律后果”，通過(guò)引入證券法規(guī)范，夯實(shí)了上市公司履行信息披露義務(wù)的程序規(guī)則。使得《公司法》與《證券法》實(shí)現(xiàn)對(duì)接。

6、采用公開的集中交易方式收購(gòu)本公司股份，可能提高交易價(jià)格和收購(gòu)成本，卻有助于保持成交價(jià)格與市場(chǎng)價(jià)格的一致，向股票市場(chǎng)傳遞有價(jià)值的市場(chǎng)信號(hào)，從而提升股票交易公平性，也能達(dá)到維護(hù)公司價(jià)值和股東權(quán)益的目的。

三、修訂的影響

1、提振市場(chǎng)信心、短期內(nèi)回購(gòu)規(guī)模激增。據(jù)統(tǒng)計(jì)，從10月26日《公司法》修正案的出臺(tái)至11月1日不足一周的時(shí)間內(nèi)，共有193家A股公司實(shí)施股份回購(gòu)。另外，還有133家公司在這段時(shí)間發(fā)布相關(guān)股份回購(gòu)信息。新政發(fā)布后第一個(gè)工作日，10月29日中國(guó)平安在港交所披露的公告顯示，公司將酌情及適時(shí)回購(gòu)公司公開發(fā)行的境內(nèi)、境外股票。說(shuō)明《公司法》的修改符合了時(shí)代和當(dāng)下市場(chǎng)的經(jīng)濟(jì)需求。

2、允許公司選擇適當(dāng)時(shí)機(jī)回購(gòu)本公司股份，將進(jìn)一步提升上市公司調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)和管理風(fēng)險(xiǎn)的能力，提高上市公司的投資價(jià)值，推動(dòng)公司治理體系建設(shè)和治理能力現(xiàn)代化。

3、有助于健全金融資本管理體制，深化金融改革。通過(guò)增加回購(gòu)情形，有利于增強(qiáng)可轉(zhuǎn)債品種的便利性，拓展公司融資渠道，改善公司資本結(jié)構(gòu)。

4、有助于維護(hù)廣大中小投資者權(quán)益，完善資本市場(chǎng)功能，進(jìn)一步提升資本市場(chǎng)服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)的能力。促進(jìn)資本市場(chǎng)持續(xù)穩(wěn)定健康發(fā)展。

四、實(shí)踐中可能產(chǎn)生的問(wèn)題

1、可能出現(xiàn)部分公司盲目進(jìn)行股份回購(gòu)、投資者盲目投資現(xiàn)象，短期內(nèi)可能帶來(lái)股市虛假繁榮現(xiàn)象，中長(zhǎng)期看可能影響公司及股東利益。

2、刪去了公司用于回購(gòu)股份的資金來(lái)源規(guī)定，上市公司能夠用來(lái)進(jìn)行股份回購(gòu)的資金范圍得到擴(kuò)大，會(huì)出現(xiàn)有企業(yè)借錢“加杠桿”回購(gòu)股份、強(qiáng)行負(fù)債回購(gòu)等情況發(fā)生，損害公司的利益及中小股東權(quán)益。

3、需要警惕股票回購(gòu)單純成為拉升股價(jià)的工具，可能出現(xiàn)上市公司內(nèi)幕知情人將其作為操縱市場(chǎng)、謀取私利的“工具”。所以，后續(xù)監(jiān)管機(jī)構(gòu)在執(zhí)法過(guò)程中，也應(yīng)嚴(yán)格要求回購(gòu)股份去處和用途信息披露，防止大股東利用優(yōu)勢(shì)地位，通過(guò)回購(gòu)炒作股價(jià)、引導(dǎo)預(yù)期，等待投資者進(jìn)入后套現(xiàn)離場(chǎng)，損害中小股東利益。

4、修改后的第 142 條只是開啟了完善公司回購(gòu)股份制度的大門，為了落實(shí)該條款的規(guī)定，國(guó)務(wù)院和證監(jiān)會(huì)仍亟待完善相關(guān)配套規(guī)則。

總的來(lái)說(shuō)，公司股份回購(gòu)制度的完善有利于資本市場(chǎng)的健康發(fā)展。但是公司股份的回購(gòu)，應(yīng)以維護(hù)公司債權(quán)人和中小股東的合法權(quán)益為重點(diǎn)考量，并且以不影響公司的正常經(jīng)營(yíng)為前提。同時(shí)，應(yīng)通過(guò)進(jìn)一步細(xì)化公司股份回購(gòu)的具體方式及配套監(jiān)管措施，為資本市場(chǎng)提供安全穩(wěn)定的回購(gòu)環(huán)境，讓真正具備優(yōu)質(zhì)條件的公司通過(guò)股份回購(gòu)提升市場(chǎng)的信心，從而推動(dòng)我國(guó)經(jīng)濟(jì)的健康、穩(wěn)定發(fā)展。

作者簡(jiǎn)介：趙圣昆（1992.09），男，漢，湖北武漢人 ，研究生，單位：華中師范大學(xué)，研究方向：刑訴法方向