文 /劉 剛

1993年通過，歷經(jīng)2000年、2009年和2018年三次修改的《產(chǎn)品質(zhì)量法》共六章74條，是一部規(guī)范“從事產(chǎn)品生產(chǎn)、銷售活動”的法律，也是一部非常全面的專業(yè)大法?！懂a(chǎn)品質(zhì)量法》自頒布實施以來，對經(jīng)濟社會發(fā)展起到了十分重要的作用。但是，隨著市場經(jīng)濟的深化發(fā)展，筆者認為現(xiàn)行的《產(chǎn)品質(zhì)量法》還存在不相適應(yīng)之處，為此，本文從以下幾個方面提出些想法，拋磚引玉供決策參考。

一、關(guān)于《產(chǎn)品質(zhì)量法》拆分為三部法律的可行性思考

現(xiàn)行的《產(chǎn)品質(zhì)量法》是一部質(zhì)量專業(yè)法，涉及內(nèi)容廣泛。筆者一直建議把現(xiàn)行的《產(chǎn)品質(zhì)量法》拆分為三部法律：涉及產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任的，可制定《產(chǎn)品責(zé)任法》；涉及政府質(zhì)量激勵的，可制定《質(zhì)量促進法》；涉及缺陷產(chǎn)品及損害賠償?shù)?，可制定《缺陷產(chǎn)品召回法》。為此，從以下幾個方面進行了思考：

1. 美國和歐洲地區(qū)的做法

就產(chǎn)品責(zé)任來講，美國的侵權(quán)責(zé)任法源于英國侵權(quán)責(zé)任法的判例和普通法規(guī)則，再結(jié)合美國實際情況后，形成了以判例法、成文法典和普通法規(guī)則，為法律淵源的部門法。美國侵權(quán)責(zé)任法的立法權(quán)限由各州保留。因此，美國的侵權(quán)責(zé)任法是各州侵權(quán)法的總稱。美國法律學(xué)會每隔一段時間都會出版侵權(quán)法重述，比較有名的是1965年的《侵權(quán)法重述》（第二版）和1998年的《侵權(quán)法重述：產(chǎn)品責(zé)任法》（第三版）。美國產(chǎn)品責(zé)任從最初的“買者當心”到“賣者當心”經(jīng)歷了一段很長的時間，直到上世紀60年代初，美國開始無視擔(dān)保法中兩大關(guān)鍵抗辯（合同關(guān)系和免責(zé)聲明），實施嚴格責(zé)任原則和懲罰性賠償制度，徹底實現(xiàn)產(chǎn)品責(zé)任“賣者當心”。

表1 三種產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)管模式

同樣，直到1985年7月25日歐洲經(jīng)濟共同體才通過了《產(chǎn)品責(zé)任指令》（第85/374/EEC指令），在歐共體內(nèi)統(tǒng)一確立了缺陷產(chǎn)品傷害的嚴格責(zé)任原則。但，在鼓勵產(chǎn)品創(chuàng)新上，允許把“開發(fā)風(fēng)險”作為抗辯事由，從而保護制造商對于新產(chǎn)品存在的科學(xué)手段尚不能知曉的風(fēng)險，免于承擔(dān)責(zé)任。

2. 章節(jié)修訂

在目前的情況下，我國要把《產(chǎn)品質(zhì)量法》分為三部法律，是有困難的。因此，筆者建議在未來修訂的時候分設(shè)產(chǎn)品責(zé)任、質(zhì)量激勵、缺陷管理和損害賠償三個章節(jié)，這樣《產(chǎn)品質(zhì)量法》的總章節(jié)包括總則、產(chǎn)品責(zé)任、質(zhì)量激勵、缺陷管理和損害賠償、監(jiān)督管理、罰則、附錄七個章節(jié)，即可符合獨立成章的趨勢，又滿足目前立法實際情況，是比較合理的。

二、關(guān)于選擇產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)管模式的思考

目前在世界上，產(chǎn)品（服務(wù)）監(jiān)管模式有：以美國為代表的缺陷產(chǎn)品管理模式，以歐盟為代表的產(chǎn)品認證模式，以我國為代表的產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督抽查管理模式。這一部分重點討論關(guān)于產(chǎn)品（服務(wù)）的監(jiān)管模式問題。

1. 三種產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)管模式對比分析

三種產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)管模式比對表見表1。監(jiān)測系統(tǒng)）收集缺陷產(chǎn)品信息，發(fā)現(xiàn)并驗證（必要時可通過專家系統(tǒng)展開驗證，如：專家評估和產(chǎn)品檢測）產(chǎn)品缺陷，通過企業(yè)自主召回和消除缺陷。這一模式有利于企業(yè)的產(chǎn)品創(chuàng)新和履行產(chǎn)品責(zé)任，監(jiān)管成本較低。據(jù)美國高速公路管理局統(tǒng)計，自1967年開始實行汽車缺陷管理以來，僅有10起強制性召回案例，絕大部分均由企業(yè)自主召回和消除缺陷（為降低企業(yè)成本，美國在這里又設(shè)計了產(chǎn)品責(zé)任保險的救濟制度，為企業(yè)召回缺陷產(chǎn)品進行成本補救）。

歐盟對產(chǎn)品的監(jiān)管主要是產(chǎn)品質(zhì)量認證，除了歐盟的CE認證外，比較知名的認證有：英國BSI的風(fēng)箏標志認證、德國的TUV認證。通過產(chǎn)品認證來保證產(chǎn)品質(zhì)量，體現(xiàn)的是預(yù)防和把關(guān)的思路，其前提基礎(chǔ)是質(zhì)量信用。這一模式也能促進企業(yè)的自主管理，自覺提升產(chǎn)品質(zhì)量。

我國《產(chǎn)品質(zhì)量法》第十五條規(guī)定：“國家對產(chǎn)品質(zhì)量實行以抽查為主要方式的監(jiān)督檢查制度”。這項制度是基于上世紀80年代中后期，計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟過渡過程中，商品供應(yīng)還不夠豐富，產(chǎn)品質(zhì)量參差不齊，“假冒偽劣”較為泛濫這樣一個大環(huán)境下建立的，并且是有效的，是很有威懾力的。但是，隨著市場經(jīng)濟改革的不斷深化，社會主義市場經(jīng)濟體系逐步建立，企業(yè)所有制多種多樣，故該制度的局限性就越來越突出，效果遞減越來越明顯，而且監(jiān)管成本越來越高。

2. 產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)管模式的思考

現(xiàn)行的《產(chǎn)品質(zhì)量法》對上述三種模式均有涉及。比如：第十四條“國家根據(jù)國際通用的質(zhì)量管理標準，推行企業(yè)質(zhì)量體系認證制度”“國家參照國際先進的產(chǎn)品標準的技術(shù)要求，推行產(chǎn)品質(zhì)量認證制度”；第十五條規(guī)定“國家對產(chǎn)品質(zhì)量實行以抽查為主要方式的監(jiān)督檢查制度”；第四章“損害賠償”對缺陷產(chǎn)品造成的損害如何賠償作了規(guī)定。盡管《產(chǎn)品質(zhì)量法》對三種模式均有涉及，但都不夠系統(tǒng)。我國實施認證制度大約在上世紀80年代中后期，1987年版的GB/T 19000《質(zhì)量管理體系》還是等效采用ISO 9000系列標準，之后才變成等同采用；產(chǎn)品認證制度始于1984年成立的中國電工產(chǎn)品委員會推進的“長城標志”認證，

以美國為代表的缺陷管理模式，重點是缺陷信息收集系統(tǒng)的建立，通過缺陷信息系統(tǒng)（傷害后來和其他產(chǎn)品認證一起統(tǒng)一為“中國強制性認證3C標志”；缺陷管理方面僅僅是損害賠償規(guī)定，其中，第四十六條“本法所稱缺陷，是指產(chǎn)品存在危及人身、他人財產(chǎn)安全的不合理危險；產(chǎn)品有保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的，是指不符合該標準?！边@個定義前半部分基本上是正確的，后面就有待商榷了，這也導(dǎo)致近年來許多缺陷不被涉事企業(yè)承認的主要原因。因為，涉事企業(yè)的產(chǎn)品是符合標準的，當然不會承認是缺陷，也就有理由拒絕召回和消除缺陷。因此，建議我國產(chǎn)品監(jiān)管模式應(yīng)在結(jié)合本國實際和國際主流模式的基礎(chǔ)上，建立以缺陷產(chǎn)品管理為主、產(chǎn)品質(zhì)量認證和產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督抽查為輔的產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)管模式。

三、對《產(chǎn)品質(zhì)量法》修改的幾點建議

1. 明確《產(chǎn)品質(zhì)量法》結(jié)構(gòu)

如前面所述，《產(chǎn)品質(zhì)量法》的總章節(jié)應(yīng)該至少包括總則、產(chǎn)品責(zé)任、質(zhì)量激勵、缺陷管理和損害賠償、監(jiān)督管理、罰則、附錄等7個章節(jié)。重點明確幾大原則：

① 嚴格責(zé)任原則

要無視擔(dān)保法中兩大關(guān)鍵抗辯，即合同關(guān)系和免責(zé)聲明，堅定地實施嚴格責(zé)任原則。

產(chǎn)品監(jiān)管最有效的辦法、成本最低的方法是企業(yè)自主管理、自主擔(dān)責(zé)。因此，在制度設(shè)計中要突出這一原則，突出企業(yè)才是產(chǎn)品責(zé)任的主體。

② 鼓勵產(chǎn)品創(chuàng)新原則

沒有創(chuàng)新就沒有未來，就難以立足世界民族之林。鼓勵創(chuàng)新就是要容忍失敗。產(chǎn)品要創(chuàng)新，就一定會出現(xiàn)未知的缺陷，在制度設(shè)計的時候就要有相應(yīng)的免責(zé)條款來保護創(chuàng)新、鼓勵創(chuàng)新。

2. 現(xiàn)行《產(chǎn)品質(zhì)量法》必須修改的幾個條款

① 關(guān)于監(jiān)督檢查制度

建議將第十五條“國家對產(chǎn)品質(zhì)量實行以抽查為主要方式的監(jiān)督檢查制度”修改為：“國家對產(chǎn)品質(zhì)量實行缺陷管理為主，產(chǎn)品質(zhì)量認證和監(jiān)督抽查為輔的制度”，并調(diào)整至總則一章。實踐證明，以抽查為主要方式的監(jiān)督檢查制度成本高、效率低，不是最有效的產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)管方式?？紤]到我國實施這項制度已多年，因此建議以輔助制度加以保留，將來抽查主要是針對特別危害安全、健康和環(huán)境的高危產(chǎn)品，對一般危害產(chǎn)品，以缺陷管理為主，輔以產(chǎn)品質(zhì)量認證。取消產(chǎn)品生產(chǎn)許可制度。

② 關(guān)于缺陷

缺陷，簡單講就是存在不合理的危險（包括合理的危險。絕對無風(fēng)險是不存在的）。第四十六條“本法所稱缺陷”這個定義存在不妥，使得后續(xù)的操作出現(xiàn)了符合標準但存在缺陷無法召回、消除缺陷的“死結(jié)”。因此，應(yīng)鼓勵召回并消除缺陷，只要是主動召回缺陷產(chǎn)品的都不應(yīng)受到行政處罰。建議專門用一章來規(guī)范缺陷產(chǎn)品責(zé)任，同時鼓勵企業(yè)開展產(chǎn)品責(zé)任保險，救濟缺陷產(chǎn)品召回產(chǎn)生的損失。

信息專遞——

水流能術(shù)語國家標準頒布

近日，GB/T 37551-2019《海洋能波浪能、潮流能和其他水流能轉(zhuǎn)換裝置術(shù)語》發(fā)布，并將于2020年1月1日頒布實施。該標準是我國海洋能源領(lǐng)域從國際標準引進的第一個標準，也是海洋能源領(lǐng)域國際標準轉(zhuǎn)化為國家標準的第一個成功案例。

制定該標準旨在將國內(nèi)波浪能、潮流能和其他水流能轉(zhuǎn)換裝置在研制周期內(nèi)所涉及的用語、定義與國際一致，以規(guī)范國內(nèi)外海洋能項目開發(fā)以及工程建設(shè)用語，從最根本上降低用語用詞歧義。