馮桂

2019年9月26日，疊石橋家紡國際博覽會在江蘇省海門市舉行，吸引了來自巴基斯坦、印度等參展商參加，促進(jìn)了區(qū)域跨境電商的交易與合作。

在2018年中國正式通過首部電商法后，電商新市場印度也開始針對本國電商市場籌備電商規(guī)范法案?；谟《热丝诤褪袌銮熬暗木薮篌w量，其在電商領(lǐng)域的一舉一動，都引起世界電商巨頭和主要貿(mào)易伙伴的密切關(guān)注。當(dāng)前，印度已經(jīng)成為我國許多電商和IT企業(yè)最為重要的海外市場之一。筆者根據(jù)2018年7月印度政府發(fā)布的國家電子商務(wù)政策草案和其他相關(guān)文件，對即將露出真容的印度電商法做點(diǎn)預(yù)判分析。

印度電商立法政策的特點(diǎn)

架構(gòu)比較龐大 根據(jù)印度國家電商政策草案，其立法將涵蓋數(shù)據(jù)的管理和儲存、物聯(lián)網(wǎng)、人工智能、云計算、個人隱私保護(hù)、基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、FDI（外商直接投資）、跨境電商、反假貨、反盜版、網(wǎng)絡(luò)排名與評價、數(shù)據(jù)濾鏡、小企業(yè)和初創(chuàng)企業(yè)保護(hù)、電商稅收、消費(fèi)者保護(hù)、電子支付、電商知識產(chǎn)權(quán)、數(shù)字經(jīng)濟(jì)可追溯性、環(huán)境保護(hù)等諸多問題。假如這些內(nèi)容寫入電商法，那么的確是一個宏大的立法結(jié)構(gòu)。相對而言，中國電商法比較務(wù)實(shí)，僅包含電商經(jīng)營者、電商合同、電商爭議解決、電商促進(jìn)等幾個方面，基本只是一個電商合同和電商行業(yè)管理法，大數(shù)據(jù)、物聯(lián)網(wǎng)、人工智能這些問題都沒有具體涉及。

保護(hù)主義傾向明顯 印度制定電商法的主要目的是保護(hù)和培育本國電商產(chǎn)業(yè)，促進(jìn)本國經(jīng)濟(jì)增長，因此電商立法政策的保護(hù)主義傾向比較明顯。例如，在大數(shù)據(jù)問題上，印度將嚴(yán)格限制產(chǎn)生于本國物聯(lián)網(wǎng)、電商平臺、社交媒體和搜索引擎的數(shù)據(jù)的跨境流動、境外儲存和使用，并將制定時間表建設(shè)大數(shù)據(jù)儲存設(shè)施，盡量將數(shù)據(jù)儲存于境內(nèi)。此外，立法還將規(guī)定印度機(jī)構(gòu)、個人有權(quán)利接觸和使用外方企業(yè)儲存的大數(shù)據(jù)，外方企業(yè)必須服從印度政府主管部門的管理。目前尚不清楚如何實(shí)現(xiàn)這些目標(biāo)，畢竟印度主要社交媒體和搜索引擎都是美國企業(yè)的（臉書、推特、Instagram、谷歌等）。印度還將立法促進(jìn)國內(nèi)機(jī)構(gòu)建設(shè)替代設(shè)施，替代以境外為基地的云計算和電子郵件設(shè)施。在人工智能、深度學(xué)習(xí)等問題上，印度政府將有權(quán)要求外資企業(yè)公布源代碼和算法。這些都表明，印度電商法將更為明確地保護(hù)本國企業(yè)和市場，對外資電商將進(jìn)行更嚴(yán)格的管理。

主要依靠私有部門推動電商產(chǎn)業(yè)發(fā)展 政府主要承擔(dān)立法、行政執(zhí)法和財政補(bǔ)貼責(zé)任，具體項目建設(shè)主要靠私有部門負(fù)責(zé)。數(shù)字網(wǎng)絡(luò)、數(shù)據(jù)儲存、云計算、電子郵件等基礎(chǔ)設(shè)施都將靠私有部門進(jìn)行建設(shè)，政府部門只為此制定鼓勵政策和給予撥款補(bǔ)貼。除印度郵政負(fù)責(zé)參與國內(nèi)物流網(wǎng)絡(luò)的建設(shè)外，公營機(jī)構(gòu)基本不參與項目建設(shè)和具體經(jīng)營。

立法模式上主要模仿歐美 印度在電商法立法政策上非常強(qiáng)調(diào)中小企業(yè)保護(hù)、電商反壟斷、反不正當(dāng)競爭、個人信息和隱私保護(hù)等內(nèi)容，體現(xiàn)出對反歧視、人權(quán)保護(hù)等議題的高度熱情，從內(nèi)容上看更接近于歐洲的電商法。對物聯(lián)網(wǎng)、人工智能、深度學(xué)習(xí)等前沿技術(shù)的關(guān)切，也是在模仿歐美的電商立法，相對而言本國特色較少。這一方面說明歐美國家對印度立法和法律理論發(fā)展影響較深，另一方面也說明印度本身積累的電商立法經(jīng)驗(yàn)較少。

立法目標(biāo)遠(yuǎn)大而明確 印度的電商立法政策對許多電商議題都設(shè)定了遠(yuǎn)大而明確的目標(biāo)，物聯(lián)網(wǎng)、人工智能、大數(shù)據(jù)等都確定了相應(yīng)的工作計劃。例如，政府將建立數(shù)據(jù)管理部門以承擔(dān)大數(shù)據(jù)管理責(zé)任，立法將規(guī)定企業(yè)在三年內(nèi)必須符合政府對大數(shù)據(jù)儲存的管理要求，所有跨境電商必須走海關(guān)途徑而不能走直郵途徑等?？梢姡《葘﹄娚坍a(chǎn)業(yè)發(fā)展的目標(biāo)非常清晰，并有較為迫切的愿望實(shí)現(xiàn)這些目標(biāo)。目前，由于成熟的文本尚未公布，除立法目標(biāo)外，具體的權(quán)利義務(wù)還不明確，實(shí)現(xiàn)立法政策所列目標(biāo)的路徑也不明確。

存在的缺陷和制約因素

一是缺乏對電子商務(wù)技術(shù)的深刻理解。印度電商法可能是因?yàn)槠鋰鴥?nèi)電商產(chǎn)業(yè)發(fā)展階段的原因，也可能是因?yàn)橹鲗?dǎo)立法的主要是律師和官員，缺少技術(shù)人員參與，對電商技術(shù)的理解還不夠深刻。例如，對于電商反假貨問題，印度電商政策規(guī)定了多達(dá)九個條款，內(nèi)容相當(dāng)詳細(xì)，包括電商平臺需注明銷售者信息、注明商標(biāo)、銷售者必須作出承諾、消費(fèi)者投訴等內(nèi)容。事實(shí)上，根據(jù)中國的電商實(shí)踐，反假貨問題最有效的辦法是立法規(guī)定電商平臺責(zé)任，由平臺運(yùn)用算法來清除假貨。阿里巴巴、京東和拼多多利用算法有效地減少了假貨，單純依靠立法手段反而效率較低。反盜版的問題也類似，政府加強(qiáng)平臺責(zé)任，平臺利用算法根據(jù)投訴清除盜版內(nèi)容。中國的做法不僅高效，而且成本較低。反假貨、反盜版這些問題都是一些具體問題，沒必要在電商法這種基本立法中占據(jù)太多條款。此外，物聯(lián)網(wǎng)、人工智能等還不成熟的技術(shù)出現(xiàn)在電商法中，其實(shí)并不利于新技術(shù)的發(fā)展及其在電商實(shí)踐中的運(yùn)用?？傮w上看，印度電商立法政策較多體現(xiàn)了律師的觀點(diǎn)，對相關(guān)技術(shù)理解是不夠深刻的。

二是缺乏對電商產(chǎn)業(yè)內(nèi)在規(guī)律的深刻理解。印度國家電商政策用較多篇幅表述電商反壟斷、中小企業(yè)保護(hù)等問題，這沒有很大必要。電商產(chǎn)業(yè)本身就是一個競爭極為激烈、很難產(chǎn)生穩(wěn)定壟斷的產(chǎn)業(yè)，以中國為例，在電商平臺阿里和京東雙寡頭壟斷、大力打壓新來者的態(tài)勢下，還是殺出了一個拼多多，充分說明電商產(chǎn)業(yè)內(nèi)部競爭的白熱化程度。拼多多能夠在阿里的“圍剿”下成功突圍，主要原因就是將業(yè)務(wù)重點(diǎn)放在為中小企業(yè)服務(wù)上，找到了阿里的盲區(qū)和軟肋?？梢哉f，電商產(chǎn)業(yè)的本性就是喜好競爭、利于中小企業(yè)發(fā)展的，政府立法應(yīng)當(dāng)保護(hù)和鼓勵自由競爭的氛圍，尊重市場主體的主觀能動性，沒有必要將反壟斷法過多運(yùn)用于電商領(lǐng)域。此外，印度電商立法政策對電商平臺的管理可能存在不足，特別對平臺與平臺內(nèi)商家的關(guān)系管理不夠嚴(yán)格、規(guī)則不夠明確。電商平臺必須對平臺內(nèi)商家情況有清晰的、實(shí)時的掌控，政府才能夠通過約束平臺來規(guī)范廣大電商中小企業(yè)，否則政府將很難有效管理數(shù)十萬計的電商中小企業(yè)，更不用說有效的反假貨、反盜版。

三是基礎(chǔ)設(shè)施和技術(shù)能力的短板可能制約立法目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。印度電商立法政策目標(biāo)非常遠(yuǎn)大，但只有立法不足以保障工作目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。其一，電商產(chǎn)業(yè)所需的基礎(chǔ)設(shè)施必須大力補(bǔ)課。電商產(chǎn)業(yè)要發(fā)展，需要完善的移動通訊網(wǎng)絡(luò)、發(fā)達(dá)的物流網(wǎng)絡(luò)和充足的電力作為基礎(chǔ)，這些目前印度并不完全具備，還需政府大力建設(shè)。其二，印度缺乏足夠的技術(shù)能力。大數(shù)據(jù)處理和儲存、物聯(lián)網(wǎng)、人工智能等都需要較高的IT設(shè)備制造水平，目前印度尚不具備，完全采用購買外國設(shè)備的方式有違發(fā)展國內(nèi)電商產(chǎn)業(yè)初衷，也不利于保護(hù)印度國家信息安全。其三，過于依賴私有部門，戰(zhàn)略缺乏層面國家推動，包括移動通訊網(wǎng)絡(luò)建設(shè)、大數(shù)據(jù)存儲設(shè)施和物流網(wǎng)絡(luò)建設(shè)等，如果單純指望私企承擔(dān)，建設(shè)速度很難達(dá)到政府的目標(biāo)。此外，要發(fā)展物聯(lián)網(wǎng)和人工智能，就必須建設(shè)完善的5G網(wǎng)絡(luò)，如不與外企通力合作，當(dāng)前在印度是難以做到的?？偠灾?，立法目標(biāo)的達(dá)成，不只是一個法律問題，還需要政府、技術(shù)、社會等多方面條件配合，這對印度政府的統(tǒng)籌協(xié)調(diào)能力是一個重大挑戰(zhàn)。

四是跨境電商將對印度國內(nèi)市場和產(chǎn)業(yè)造成沉重壓力?？缇畴娚淌怯《入娚塘⒎ㄕ叽_認(rèn)將大力發(fā)展的一個重要領(lǐng)域，由于當(dāng)前印度國際貿(mào)易處于逆差狀態(tài)，因此其立法政策明確發(fā)展電商的目標(biāo)是增加出口、平衡進(jìn)口、扭轉(zhuǎn)逆差。理論上通過跨境電商的確可以一定程度上增加國內(nèi)中小企業(yè)的出口，但這是以國內(nèi)存在較強(qiáng)制造業(yè)為前提的，只有國內(nèi)制造業(yè)實(shí)力較強(qiáng)，生產(chǎn)的產(chǎn)品有比較優(yōu)勢，才有可能通過跨境電商增加出口。假如國內(nèi)制造業(yè)實(shí)力不強(qiáng)，沒有有競爭力的產(chǎn)品供出口，則發(fā)展跨境電商反而有可能增加進(jìn)口，進(jìn)一步擴(kuò)大逆差。這也是立法本身無法解決，必須靠政府和社會共同努力才能避免和克服的問題。

總體來看，印度電商法過多學(xué)習(xí)模仿歐美電商法存在一定危險，很可能片面強(qiáng)調(diào)反壟斷、反歧視、競爭秩序維護(hù)等問題，反而制約了國內(nèi)電商產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，阻礙了電商市場的集中化。過早把前沿技術(shù)歸入電商法規(guī)制范疇，也可能損害物聯(lián)網(wǎng)、數(shù)字貨幣、人工智能等新技術(shù)的發(fā)展和應(yīng)用。

中國的應(yīng)對策略

印度電商立法政策以實(shí)現(xiàn)振興國內(nèi)電商產(chǎn)業(yè)、刺激經(jīng)濟(jì)增長為終極目標(biāo)，必然會在貿(mào)易壁壘、資本結(jié)構(gòu)、技術(shù)要求等多方面擎起保護(hù)主義大旗，這對中國企業(yè)當(dāng)然是不利的。但我們也應(yīng)看到，印度已經(jīng)是我國眾多電商和IT企業(yè)的重要目標(biāo)市場，也必然是未來世界最大的消費(fèi)市場之一，我們必須正視挑戰(zhàn)，積極應(yīng)對其保護(hù)主義泛起的電商立法。

首先，大力推動對印電子商務(wù)法律交流、分享電商立法經(jīng)驗(yàn)。中印法律交流是明顯的短板，推進(jìn)中印電商法律交流應(yīng)當(dāng)成為未來工作的重點(diǎn)。作為發(fā)展中國家，電商立法有許多不同于發(fā)達(dá)國家的特點(diǎn)，印度在這方面照抄歐美模式反而不利于自身電商企業(yè)的成長。與此同時，中國電商立法有自己的特點(diǎn)，是我國立法和法律理論研究中少有的具有國際影響力的領(lǐng)域，在過去十幾年時間里，中國電商產(chǎn)業(yè)發(fā)展取得了令人矚目的成就，相應(yīng)的立法經(jīng)驗(yàn)應(yīng)當(dāng)是印度希望研究借鑒的。

其次，對印度電商產(chǎn)業(yè)建設(shè)既要參與又要謹(jǐn)慎。印度電商立法趨向保護(hù)主義是可以預(yù)期的，對此我們應(yīng)當(dāng)采取以下舉措：第一，在印度電商法成稿公布后應(yīng)當(dāng)深入研究，對風(fēng)險較大的領(lǐng)域做好法務(wù)合規(guī)預(yù)案。第二，支持中國企業(yè)主動而謹(jǐn)慎地參與印度電商基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)。中國企業(yè)不僅在基建方面有優(yōu)勢，在電商、IT技術(shù)方面也有明顯優(yōu)勢，印度的移動網(wǎng)絡(luò)、云計算、大數(shù)據(jù)、人工智能、物聯(lián)網(wǎng)等方面建設(shè)亟需中國技術(shù)，但是中國企業(yè)的參與應(yīng)當(dāng)在符合自身利益、沒有違規(guī)風(fēng)險的前提下才能進(jìn)行，且應(yīng)有政府部門統(tǒng)籌協(xié)調(diào)，貿(mào)然投資是不明智的。第三，認(rèn)真研究對印電商技術(shù)合作工作，在保護(hù)自身利益的前提下，可以考慮在某些方面的技術(shù)出口，而這是歐美企業(yè)所不會給予印度的。

在2019年世界人工智能大會期間，上汽集團(tuán)展示了無人駕駛卡車智慧物流，用科技助力電商發(fā)展。

最后，積極發(fā)展央行數(shù)字貨幣。在移動支付問題上，印度做法非常明確，將嚴(yán)格限制外資在印電子支付業(yè)務(wù)，這對我國企業(yè)來說相當(dāng)不利。當(dāng)前我國擁有微信支付和支付寶等移動支付品牌，應(yīng)當(dāng)大力拓展海外市場，配合人民幣國際化工作。印度排斥外資移動支付的做法并不罕見，不少“一帶一路”沿線國家都有類似做法，比如，馬來西亞、新加坡、越南等東盟國家也都嚴(yán)格限制支付寶、微信支付。有鑒于此，應(yīng)當(dāng)學(xué)習(xí)美國發(fā)行數(shù)字貨幣的方式（比如臉書發(fā)行Libra），在認(rèn)真論證的基礎(chǔ)上努力推進(jìn)中國央行數(shù)字貨幣的發(fā)行。數(shù)字貨幣具有繞開銀行系統(tǒng)的特點(diǎn)，配合中國較先進(jìn)的移動支付技術(shù)，對其他國家的電子商務(wù)壁壘有較強(qiáng)的消解作用，從而有利于保護(hù)我國企業(yè)利益，進(jìn)而利于人民幣的國際支付。

（作者為廣西財經(jīng)學(xué)院法學(xué)院教授）