彭岳津 王思如 劉九夫 倪深海 潘殿蓮 李天濤 彭斌

摘要：指出了“水流”是我國《憲法》中規(guī)定的“自然資源”之一，但除了《憲法通釋》中提出“水流是指江河等的統(tǒng)稱”這個概念的外延外，目前尚無相關(guān)研究或規(guī)定明確水流的內(nèi)涵。依據(jù)資源中心主義理念、資源權(quán)客體的協(xié)同原則、“水”的價值的多層次性、自然資源國家所有權(quán)的憲法所有權(quán)觀，以及近期國家有關(guān)文件把水流定位為“自然生態(tài)空間”等理念和要求，分析論證了水流的內(nèi)涵是指“國土范圍內(nèi)所有淡水和由承栽淡水水體的固體邊界組成的淡水空間”;同時明確了水流的外延“除了江河外，還有湖泊、池塘、山塘、水庫、沼澤、水井等”;分析對比了“水流”與“水資源”的差別，認(rèn)為“水資源”一詞無法代替“水流？一詞。

關(guān)鍵詞：水流;自然資源;內(nèi)涵;外延;水資源

中圖分類號：P966 文獻標(biāo)識碼：A 文章編號：1674-9944（2019）18-0001-04

1引言

“水流”是我國憲法中明確規(guī)定的自然資源，但幾十年來其內(nèi)涵與外延幾乎沒有被研究?；谀壳皣覍λ鳟a(chǎn)權(quán)確權(quán)研究的背景下，“水流”一詞被激活。然而，對于“水流”的概念，除了《中華人民共和國憲法通釋》（以下簡稱《憲法通釋》）和《水流產(chǎn)權(quán)確權(quán)試點方案》（以下簡稱《水流方案》）中的同一句“水流是指江河等的統(tǒng)稱”外，暫無其他解釋或說明。從形式邏輯角度看，“水流是指江河等的統(tǒng)稱”是指水流的外延（即具有水流所反映的特有屬性的事物）;對于水流的內(nèi)涵L3（即水流所反映的事物的特有屬性）缺乏定義，且至今還沒有關(guān)于水流內(nèi)涵的研究、分析或論述。然而，水流的內(nèi)涵是必須明確的內(nèi)容，因為形式邏輯表明，只有水流的內(nèi)涵與外延都明確，水流的概念才能明確，才能對水流有正確的思維和判斷，才能做好水流產(chǎn)權(quán)確權(quán)等涉及水流概念的工作。因此，對于水流內(nèi)涵與外延的探討非常必要，具有重要的現(xiàn)實意義。

2“水流”一詞來源與相關(guān)釋義

2.1“水流”一詞來源

“水流”一詞伴隨著1954年《中華人民共和國憲法》（以下簡稱為《憲法》）的誕生而出現(xiàn)，多年來雖然《憲法》經(jīng)歷多次修正，但始終將“水流”規(guī)定為自然資源之一，而不是“水資源”，且明確規(guī)定水流屬于全民所有，毫無例外?！稇椃ㄍㄡ尅穼Α八鳌蓖庋拥亩x為“水流是指江河等的統(tǒng)稱”也從未改變。憲法關(guān)于“水流”的規(guī)定，見表1。

2.2“水流”相關(guān)釋義

2.2.1《憲法通釋》對“水流”的釋義

在《憲法通釋》中，對于第九條中“水流”二字的釋義：“本條是關(guān)于自然資源的所有權(quán)及其保護的規(guī)定。礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等自然資源，是國家最重要的生產(chǎn)資料，它涉及國家的經(jīng)濟命脈，是保障國民經(jīng)濟持續(xù)、穩(wěn)定和健康發(fā)展的物質(zhì)基礎(chǔ)，因此，必須屬于國家所有，即全民所有。國家所有，是指國家對這些自然資源享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。目前，全國人大常委會根據(jù)《憲法》，已經(jīng)制定了礦產(chǎn)資源法、煤炭法、水法、森林法、草原法等法律，對這些自然資源的所有權(quán)作出規(guī)定（表1）。與自然資源的所有權(quán)性質(zhì)相聯(lián)系的一個重要問題是，礦藏、水流等自然資源的含義是什么。對這些問題，在1982年《憲法》修改時就有一些不同意見。比如，有的意見提出，農(nóng)村的小煤窯、小水渠都是由集體經(jīng)濟組織搞起來的，它們是否屬于“礦藏”、“水流”的范疇？是否也必須屬于國家所有？根據(jù)現(xiàn)代漢語詞典的解釋，礦藏是指地下埋藏的各種礦物的總稱。水流是指江河等的統(tǒng)稱。本條規(guī)定的礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等自然資源的含義，就是上述現(xiàn)代漢語詞典解釋的含義。根據(jù)這些解釋，礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等自然資源屬于國家所有，是指達到一定規(guī)?；蛘呙娣e的上述自然資源屬于國家所有。我國的自然資源主要地或者原則上必須屬于國家所有，只有在法律規(guī)定的情況下，才可以屬于集體所有。其中礦藏、水流只能屬于國家所有，而其他的自然資源包括森林和山嶺、草原、荒地、灘涂等，可以屬于國家所有，也可以屬于集體所有，但以國家所有為主，只有在法律規(guī)定的情況下可以屬于集體所有。對水流的所有權(quán)問題，也有意見提出，是否所有的水流都必須屬于國家所有？比如一些湖泊、水庫、小規(guī)模的河流是否可以屬于集體所有？根據(jù)本條規(guī)定，國家不僅對自然資源享有所有權(quán)，還要制定各種政策和法律，保障自然資源的合理利用。

2.2.2《現(xiàn)代漢語詞典》對“水流”的釋義

由于在《憲法通釋》中明確“本條規(guī)定的礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等自然資源的含義，就是上述現(xiàn)代漢語詞典解釋的含義”，因此，有必要明確現(xiàn)代漢語詞典對于“水流”的解釋。

《現(xiàn)代漢語詞典》中對于“水流”的解釋“①江、河等的統(tǒng)稱。②流動的水”。對于“江”的解釋“①大河。②特指‘長江”。對于“河”的解釋“①天然的或人工的大水道。②特指‘黃河”。

3“水流”的內(nèi)涵與外延

水流的內(nèi)涵，就是水流的特有屬性。根據(jù)大陸法系“資源中心主義”理念、資源權(quán)客體的協(xié)同原則、“水”的價值的多層次性、自然資源國家所有權(quán)的憲法所有權(quán)觀，以及國家有關(guān)文件對于“水流”的定位，得到“水流”的內(nèi)涵。

3.1 基本理念

3.1.1大陸法系“資源中心主義”理念

以大陸法系的德國、法國為代表的“資源中心主義”的自然資源制度建構(gòu)理念：鑒于自然資源在人類社會生活中的重要性，將土地與其為載體的其他各種自然資源進行區(qū)分，認(rèn)為土地與依附于土地的“水”、“森林”等是同為自然資源的組成部分。在土地與自然資源的關(guān)系上，采取的是自然資源吸收土地的手段。例如，在對自然界中“水”的利用中，將“水”的載體“土地”納入“水”當(dāng)中，承載“水”的“土地”在水權(quán)中不具有獨立的客體地位。當(dāng)數(shù)種自然資源在同一權(quán)利上一并出現(xiàn)時，“資源中心主義”所采取的是“目的性自然資源”吸收“輔助性自然資源”的方式。例如，把“水”作為“目的性自然資源”時，承載“水”的“土地”就是“輔助性自然資源”，將其作為“水”的“成分”。

3.1.2資源權(quán)客體的協(xié)同原則

資源權(quán)客體的協(xié)同原則：資源權(quán)客體的協(xié)同是指權(quán)利人在行使資源權(quán)時，無法直接作用于作為資源權(quán)客體的“目的性自然資源”，必須首先作用于其他旨在協(xié)調(diào)的不屬于這一資源權(quán)客體的“輔助性自然資源”，才能實現(xiàn)對客體的利用。例如，要行使對“水”這個“目的性自然資源”的利用，必須首先作用于承載“水”的“土地”這個輔助性自然資源客體。輔助性自然資源客體“土地”被目的性自然資源客體“水”吸收，不具有獨立的客體地位。當(dāng)然，對輔助性自然資源客體“土地”的利用，必須是為了實現(xiàn)目的性自然資源客體“水”的利用。

3.1.3“水”價值的多層次性

“水”的價值的多層次性：水是生命之源、生產(chǎn)之要、生態(tài)之基，具有多層次的價值，例如，除了生活、生產(chǎn)、生態(tài)需水外，水面可以航行、水力可以發(fā)電、水體可以納污等，另外，“水”還有美學(xué)和精神價值，而且“水”的利用價值隨著科技和經(jīng)濟社會的發(fā)展，會不斷地被發(fā)掘。因此，“水”的價值的多層次性，決定了水作為資源的多樣性，水的數(shù)量、水的質(zhì)量、水深、水面寬度、落差、流速、水環(huán)境容量等均屬于自然資源，因此，“水流”中應(yīng)該包括這些涉水要素。

3.1.4自然資源國家所有權(quán)的《憲法》所有權(quán)觀

《憲法》上的所有權(quán)是一種公權(quán)利，它區(qū)別于民法上平等主體之間的所有權(quán)關(guān)系?！稇椃ā飞系乃袡?quán)注重的是取得所有權(quán)的資格，是一種獲得財產(chǎn)利益的可能性，它不明確地指向具體的客體，一個人并不因暫時沒有財產(chǎn)而失去憲法上取得、占有和使用財產(chǎn)的資格。民法上的所有權(quán)則是以具體的物為中介的人和人的關(guān)系的表現(xiàn)，有明確、具體指向的權(quán)利客體。沒有具體指向的物，我們無法想象所有權(quán)人進行怎樣的全面支配和使用。從客體的角度看，民法上的所有權(quán)客體是能夠為人們所認(rèn)識、控制和利用、可以滿足人類某種需要的物，而且民法上的所有權(quán)僅成立于單個的、特定的有形客體（即物）之上，此為物權(quán)客體特定原則的體現(xiàn);《憲法》上的所有權(quán)的客體不僅包括民法上的物，而且也包括一國主權(quán)管轄下與權(quán)利主體相聯(lián)系、尚未被人們所認(rèn)識、暫時不能被利用來滿足人類需要的一切自然資源和社會財富。

3.2關(guān)于“水流”的定位

3.2.1依據(jù)“資源中心主義”理念和資源權(quán)客體的協(xié)同

原則關(guān)于“水流”的定位

由“資源中心主義”理念和資源權(quán)客體的協(xié)同原則可知，“水流”這個“目的性自然資源”不僅包括江河湖庫等中的水體，還應(yīng)該包括承載“水體”的“土地”（河床、堤岸、河漫等河流相等固體邊界）。因為沒有這些固體邊界作為“輔助性自然資源”，江河湖庫等中的水體無法存在;同時要行使對江河湖庫等中水體的利用，必須首先作用于承載“水”的固體邊界（堤岸、河漫、河床等）這個輔助性自然資源客體，例如，在開發(fā)利用江河的水能資源時，必須首先在河床上修建大壩。

另外，由前文《憲法通釋》以及《現(xiàn)代漢語詞典》對于“水流”的解釋可知，“水流”是指江、河等的統(tǒng)稱，而對于江、河不能僅指其中的水體，還應(yīng)包括江、河的固體邊界（包括河床、堤岸、河漫等河流相），沒有堤岸等固體邊界，江、河等中的水無法存在，也就不能稱為江、河了。因此，我國憲法中的“水流”應(yīng)該是包括江、河中水體及江、河堤岸等在內(nèi)的江、河整體。

由于“輔助性自然資源”客體被“目的性自然資源”客體吸收，不具有獨立的客體地位，“水流”中的“輔助性自然資源”堤岸、河漫、河床等固體邊界被“目的性自然資源”江河湖庫等中的水吸收，將其作為“水流”的“成分”。

3.2.2依據(jù)“水”的價值的多層次性和《憲法通釋》關(guān)于“水流”的定位

由“水”的價值的多層次性可知，憲法中“水流”的用途和價值是多方面的，江河湖庫等中的水可以滿足生活、生產(chǎn)、生態(tài)需水;水面可以航行、水力可以發(fā)電、水體可以納污、堤岸可以防洪也可以觀光等，因此，“水流”包括水的數(shù)量、水的質(zhì)量、水深、水面寬度、落差、流速、水環(huán)境容量、堤岸等涉水要素。

另外，由前文《憲法通釋》以及《現(xiàn)代漢語詞典》對于“水流”的解釋可知，“水流”是指江、河等的統(tǒng)稱。而對于江、河等不能僅指其中的水體，還應(yīng)包括水體的水深、水面寬度、落差、流速等空間要素，以及“水體”的固體邊界（包括河床、堤岸、河漫等河流相）。

3.2.3依據(jù)自然資源國家所有權(quán)的憲法所有權(quán)觀關(guān)于

“水流”的定位

由自然資源國家所有權(quán)的憲法所有權(quán)觀可知，對于我國憲法中規(guī)定的“水流等自然資源，都屬于國家所有，即全民所有”，從自然資源國家所有權(quán)的憲法所有權(quán)觀看，①首先是一種公權(quán)利，注重的是全民取得“水流”資源所有權(quán)的資格，是一種獲得“水流”資源的可能性。它不明確地指向具體的“水流”資源（例如是長江水還是黃河水），一個人并不因暫時沒有“水流”資源而失去憲法上取得、占有和使用“水流”資源的資格。②憲法上的所有權(quán)的客體（即“水流”資源）不僅包括民法上的物（即當(dāng)前可利用的“水流”資源），而且也包括一國主權(quán)管轄下與權(quán)利主體相聯(lián)系、尚未被人們所認(rèn)識、暫時不能被利用來滿足人類需要的一切“水流”資源。據(jù)此，我國憲法中規(guī)定的“水流”，應(yīng)該包括我國國土范圍內(nèi)一切“水流”。僅從水體這個“客體”而言，不僅包括地表水、還應(yīng)包括地下水、空中水等水體。

由前文《憲法通釋》以及《現(xiàn)代漢語詞典》對于“水流”的解釋可知，“水流”是指江、河等的統(tǒng)稱。雖然從江、河的角度看，“水流”好像是指地表水，但從自然資源國家所有權(quán)的憲法所有權(quán)觀看，在憲法中不可能在規(guī)定地表水屬于國家所有的同時，置地下水于不顧，況且，地表水和地下水始終在不斷的循環(huán)轉(zhuǎn)化之中。因此，我國憲法中的“水流”，僅從水體這個“客體”而言，應(yīng)該是指地表水、地下水、空中水等國土范圍內(nèi)的所有淡水。

3.2.4國家有關(guān)文件關(guān)于“水流”的定位

國家有關(guān)文件把“水流”定位為“自然生態(tài)空間”。十八屆三中全會《決定》以及中共中央和國務(wù)院公布的《總體方案》中均要求“對水流、森林等自然生態(tài)空間進行統(tǒng)一確權(quán)登記。開展水域、岸線等水生態(tài)空間確權(quán)試點”，因此，把“水流”作為“自然生態(tài)空間”。另外，2016年3月22日習(xí)近平總書記主持召開了中央全面深化改革領(lǐng)導(dǎo)小組第二十二次會議，在會議審議通過的《關(guān)于健全生態(tài)保護補償機制的意見》中指出“逐步實現(xiàn)森林、草原、濕地、荒漠、海洋、水流、耕地等重點領(lǐng)域和禁止開發(fā)區(qū)域、重點生態(tài)功能區(qū)等重要區(qū)域生態(tài)保護補償全覆蓋”，因此，把“水流”作為“領(lǐng)域”、“區(qū)域”。

因此，國家有關(guān)文件把“水流”定位為“領(lǐng)域”、“區(qū)域”或“自然生態(tài)空間”。因此，“水流”具有“空間”的含義、具有生態(tài)環(huán)境的含義，“水域、岸線等水生態(tài)空間”屬于“水流”。

3.3“水流”的內(nèi)涵和外延

由前文的基本理念以及關(guān)于“水流”的定位，可以得到我國憲法中“水流”的內(nèi)涵?！八鳌钡膬?nèi)涵，是指國土范圍內(nèi)所有淡水和由承載淡水水體的固體邊界組成的、淡水空間。淡水空間中包括水的數(shù)量、水的質(zhì)量、水深、水面寬度、落差、流速、水環(huán)境容量、岸線（包括自然岸線、人工堤岸;水庫、大壩等水利工程設(shè)施）、河（湖）床等涉水要素。

由“水流”的內(nèi)涵及“水流是指江河等的統(tǒng)稱”這個水流的外延，可以得到更多的“水流”實例（即水流的外延，指具有水流所反映的特有屬性的事物）：長江、黃河等所有河流溪水（包括河中之水和河岸河床等河的邊界）;洞庭湖、太湖等所有湖泊、池塘、山塘（包括湖中之水和湖岸湖床等湖的邊界）;所有水庫和大壩（包括庫中之水和大壩等水庫的邊界）;所有的沼澤（包括沼澤中之水和沼澤的邊界）;所有水井（包括井中水和組成井的邊界）等。

4“水流”與“水資源”的差別

4.1出現(xiàn)時間不同

“水流”一詞1954年出現(xiàn)在我國第一部《憲法》中，“水資源”一詞1988年出現(xiàn)在首部《水法》中，因此從這個角度而言，“水流”一詞比“水資源”一詞早出現(xiàn)34年。

4.2研究程度不同

我國對“水流”幾乎沒有進行研究，因此，即使在目前，對于“水流”的概念（即水流的內(nèi)涵和外延）也沒有完全明確。

幾十年來，我國對于“水資源”進行了大量的、深入的研究，例如1987年的《中國水資源評價》、1989年的《中國水資源利用》、1999年的《21世紀(jì)中國水供求》、2011年的《全國水資源綜合規(guī)劃》、1997—2016年的《中國水資源公報》、2014年的《中國水資源及其開發(fā)利用調(diào)查評價》等。研究表明，我國的“水資源”就是國土范圍內(nèi)（一年之中）由降水產(chǎn)生的約2.8萬億m³的動態(tài)水量（包括地表水和地下水，涉及數(shù)量和質(zhì)量兩方面）。

4.3內(nèi)涵不同

由前文可知，“水流”的內(nèi)涵是指國土范圍內(nèi)所有淡水和由承載淡水水體的固體邊界組成的淡水空間。在十八屆三中全會《決定》以及中共中央和國務(wù)院公布的《總體方案》中把“水流”作為“自然生態(tài)空間”?！八Y源”的內(nèi)涵是指國土范圍內(nèi)所有淡水，不包括承載淡水水體的固體邊界及組成的淡水空間，因此，“水資源”一詞無法代替“水流”一詞。

4.4外延不同

在我國《憲法》中把“水流”規(guī)定為“自然資源”，是指“指江河等的統(tǒng)稱”。根據(jù)本研究表明，除了江河外，還有湖泊、池塘、山塘、水庫、沼澤、水井等都屬于水流。在我國《水法》（1988年首部《水法》及2002年的修正版）中，明確“本法所稱水資源，包括地表水和地下水”。

5結(jié)語

目前，我國正在健全包括水流在內(nèi)的自然資源資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)制度。水流產(chǎn)權(quán)確權(quán)試點正在寧夏、甘肅、陜西、江蘇、湖北等地進行，但是除了“水流是指江河等的統(tǒng)稱”外，沒有對水流的更多解釋。本文通過“水流”一詞的來源及我國《憲法通釋》對于“水流”的釋義、依據(jù)“資源中心主義”理念和資源權(quán)客體的協(xié)同原則、依據(jù)“水”的價值的多層次性、自然資源國家所有權(quán)的憲法所有權(quán)觀以及中央有關(guān)文件關(guān)于“水流”的定位，明確了“水流”的內(nèi)涵，認(rèn)為“水流”的內(nèi)涵是指“國土范圍內(nèi)所有淡水和由承載淡水水體的固體邊界組成的淡水空間”。由“水流”的內(nèi)涵可以得到水流的外延，“除了‘江、河外，還有湖泊、池塘、山塘、水庫、沼澤、水井等”。同時對比了“水流”與“水資源”的差別，由于“水資源”不包括承載淡水水體的固體邊界及組成的淡水空間，因此，“水資源”一詞無法代替“水流”一詞。

致謝：感謝南京水利科學(xué)研究院張世法教授、張海侖教授、劉國偉教授和文康教授的熱情指導(dǎo)。