瞿鵬 西南石油大學(xué) 四川成都 610100

一、引言

隨著時代的變遷，我國經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展，與國際社會的交流越來越廣泛。在加入WTO以來，我國與美國、歐盟等發(fā)達(dá)國家的貿(mào)易摩擦也越來越頻繁，特別是知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域。知識產(chǎn)權(quán)在現(xiàn)有國民經(jīng)濟(jì)中占據(jù)重要地位，因而成為問題爭議的焦點。

2007年，美國向中國就知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)和實施措施問題提出進(jìn)行磋商，雙方并未達(dá)成有效的協(xié)議，美國上訴至專家組。2009年1月26日，世界貿(mào)易組織爭端解決機(jī)構(gòu)專家組裁定我國《著作權(quán)法》第4條第1款違反了著作權(quán)國際公約《伯爾尼公約》和《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》。2010年2月26日，第十一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十三次會議通過了《關(guān)于修改〈中華人民共和國著作權(quán)法〉的決定》，將原《著作權(quán)法》第4條修改為“著作權(quán)人行使著作權(quán)，不得違反憲法和法律，不得損害公共利益。國家對作品的出版、傳播依法進(jìn)行監(jiān)督管理?！比欢晕唇鉀Q違禁作品著作權(quán)問題，違禁作品著作權(quán)問題的爭議仍然很激烈。

同時，在面對未經(jīng)我國審查通過的外國影視作品和文學(xué)藝術(shù)作品，通過網(wǎng)絡(luò)傳播，各種違禁作品、盜版作品屢禁不止。給社會管理以及原著作權(quán)人維權(quán)之路平添許多障礙。

二、違禁作品概述

我國從九十年代開始醞釀制定《著作權(quán)法》以來，關(guān)于違禁作品著作權(quán)問題一直都存在著很大爭議。1991年頒布實施的《著作權(quán)法》第四條規(guī)定，依法禁止出版、傳播的作品，不受本法保護(hù)。著作權(quán)人行使著作權(quán)，不得違反憲法和法律，不得損害公共利益。意味著我國對違禁作品著作權(quán)進(jìn)行限制，違禁作品不受我國著作權(quán)法保護(hù)。

2010年2月26日，全國人大常委會決議通過將原《著作權(quán)法》第4條修改為“著作權(quán)人行使著作權(quán)，不得違反憲法和法律，不得損害公共利益。國家對作品的出版、傳播依法進(jìn)行監(jiān)督管理?！比欢晕磸母旧辖鉀Q違禁作品著作權(quán)問題。

違禁作品的定義，按照原《著作權(quán)法》第四條規(guī)定為“依法禁止出版、傳播的作品”。從文理解釋來看，對于違禁作品的定義，存在狹義和廣義兩種理解。狹義上來說違禁作品是僅指思想內(nèi)容違法的作品。廣義上認(rèn)為違禁作品除思想內(nèi)容違法外，還包括思想內(nèi)容不違法，但未依法辦理相應(yīng)的審查許可手續(xù)而被禁止出版?zhèn)鞑サ淖髌?。具體指：（1）非法進(jìn)口、未署出版單位名稱、未經(jīng)依法審定的中學(xué)小學(xué)教材等出版物 （2）未經(jīng)國務(wù)院電影審查機(jī)構(gòu)審查通過的電影片 （3）未獲出版、制作、復(fù)制、進(jìn)口、批發(fā)、零售經(jīng)許可的音像制品。一般認(rèn)定，內(nèi)容本身不違法但未獲出版?zhèn)鞑ピS可的作品，在其獲得或重新獲得審查通過或許可前，仍屬依法禁止出版、傳播的違禁作品。

按照我國《出版管理條例》規(guī)定，違法思想內(nèi)容的作品包含：（1）反對憲法確定的基本原則的 （2）危害國家統(tǒng)一、主權(quán)和領(lǐng)土完整的 （3）泄露國家秘密、危害國家安全或者損害國家榮譽和利益的 （4）煽動民族仇恨、民族歧視，破壞民族團(tuán)結(jié)，或者侵害民族風(fēng)俗、習(xí)慣的 （5）宣揚邪教、迷信的（6）擾亂社會秩序，破壞社會穩(wěn)定的 （7）宣揚淫穢、賭博、暴力或者教唆犯罪的 （8）侮辱或者誹謗他人，侵害他人合法權(quán)益的 （9）危害社會公德或者民族優(yōu)秀文化傳統(tǒng)的 （10）未成年人讀物含有誘發(fā)未成年人違反社會公德和違法犯罪行為的內(nèi)容，含有恐怖、殘酷等妨害未成年人身心健康內(nèi)容的 （11）有法律、行政法規(guī)和國家規(guī)定禁止的其他內(nèi)容的。

因此，通過分析歸納相關(guān)法律法規(guī)，違禁作品主要包含內(nèi)容違法和程序違法兩類。內(nèi)容違法主要指：嚴(yán)重危害國家主權(quán)、國家安全和破壞民族團(tuán)結(jié)等危害國家利益的違反法律強制性規(guī)定的作品 宣揚淫穢、賭博、封建迷信、暴力等違背社會公序良俗的作品 侵犯他人他人著作權(quán)、隱私權(quán)等他人合法權(quán)利的作品。程序違法主要指：未提交審查批準(zhǔn)通過的作品，例如未經(jīng)我國審查批準(zhǔn)在我國傳播的涉外影視作品和文學(xué)作品 已經(jīng)提交審查尚未審查通過就出版?zhèn)鞑サ淖髌?違法出版?zhèn)鞑グl(fā)行程序性規(guī)定的作品。

三、我國違禁作品著作權(quán)分析

1991年實施的《著作權(quán)法》第四條規(guī)定：“依法禁止出版、傳播的作品，不受本法保護(hù)。著作權(quán)人行使著作權(quán)，不得違反憲法和法律，不得損害公共利益?！贬槍υ摋l，對于違禁作品著作權(quán)問題一直以來就有不同理解【1】。

第一種理解認(rèn)為違禁作品只要滿足作品的實質(zhì)性要件，只要作品滿足具有獨創(chuàng)性的有形可復(fù)制的表達(dá)應(yīng)當(dāng)受到著作權(quán)法保護(hù)。即違禁作品只要滿足作品實質(zhì)要件，就應(yīng)當(dāng)受到著作權(quán)法的保護(hù)。這是基于著作權(quán)是作品創(chuàng)作完成而自動產(chǎn)生，是一種自然權(quán)利、不可剝奪，因此違禁作品有著作權(quán)。

第二種理解認(rèn)為違禁作品不受我國著作權(quán)法保護(hù)，那么違禁作品就不享有著作權(quán)。對于未經(jīng)許可而去利用傳播的行為不認(rèn)為是侵權(quán)，這是當(dāng)然基于社會公共利益的考量。

第三種理解認(rèn)為違禁作品去掉了不合法的部分，合法部分仍然受中國著作權(quán)法保護(hù)。第三種理解方式也是中國在WTO《著作權(quán)法》第四條第一款案中，中國政府在違禁作品著作權(quán)問題上的觀點。

著作權(quán)是一項私權(quán)，仍需滿足民事權(quán)利的基本原則。在民事基本原則中，禁止權(quán)利濫用原則和公序良俗原則來分析，違禁作品著作權(quán)的保護(hù)不應(yīng)該跟社會公共利益相沖突。違禁作品的著作權(quán)保護(hù)也就沒法跟正常的作品一樣完全實現(xiàn)著作權(quán)人的私人利益，跟社會公共利益相沖突的部分注定會被公權(quán)力予以阻止。

四、違禁作品著作權(quán)完善措施

我國《著作權(quán)法》第一條規(guī)定，為保護(hù)文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品作者的著作權(quán)，以及與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益，鼓勵有益于社會主義精神文明、物質(zhì)文明建設(shè)的作品的創(chuàng)作和傳播，促進(jìn)社會主義文化和科學(xué)事業(yè)的發(fā)展與繁榮，根據(jù)憲法制定本法。因此，著作權(quán)法的目的是為保護(hù)文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品作者的權(quán)利，以及與之相關(guān)的權(quán)益，鼓勵有益于社會主義精神文明、物質(zhì)文明建設(shè)的作品的創(chuàng)作和傳播，促進(jìn)社會主義文化和科學(xué)事業(yè)的發(fā)展與繁榮。

著作權(quán)是一項私權(quán)，保護(hù)的是文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)的智力創(chuàng)作成果。而違禁作品是其內(nèi)容違法或者內(nèi)容不違法，但未依法辦理相應(yīng)的審查許可手續(xù)而被禁止出版?zhèn)鞑サ淖髌?。在一定社會時期不滿足社會主流價值觀的評價，并非作品不滿足著作權(quán)法要求的實質(zhì)性要求。隨著社會的發(fā)展，對于是否違法的標(biāo)準(zhǔn)也會發(fā)生變化，為保證創(chuàng)作者的創(chuàng)作積極性，促進(jìn)文化的發(fā)展。因此，對于違禁作品的著作權(quán)應(yīng)該予以保護(hù)，

當(dāng)然，考慮到一定社會時期的社會管理的需要，符合社會主流價值觀的評價。對于違禁作品采取限期其著作權(quán)的行使。

因而，對違禁作品著作權(quán)的保護(hù)，可以采取二分法的規(guī)則。認(rèn)定違禁作品受我國著作權(quán)法保護(hù)，但是是受限的、不完整的。對于違禁作品的著作權(quán)中人身權(quán)依法予以保護(hù)，作者的署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)應(yīng)予以保護(hù)，防止他人侵權(quán)，這在打擊盜版泛濫具有顯著意義，允許并保障創(chuàng)作者對于其作品著作權(quán)【2】。對于違禁作品著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)，根據(jù)社會主流價值觀的評價，可以對違禁作品的財產(chǎn)權(quán)則采取受限的、不完整的保護(hù)，限制違禁作品在社會上傳播并限制創(chuàng)作者財富的增加。從而達(dá)到社會公共利益對于違禁作品的社會評價。

六、結(jié)語

從社會發(fā)展的角度看，違禁作品應(yīng)該受著作權(quán)保護(hù)。知識產(chǎn)權(quán)是民事權(quán)利的一種，具有私權(quán)利的性質(zhì)。因此，民法中的基本原則比如公序良俗原則、誠實信用原則和權(quán)利不得濫用原則等一樣適用于知識產(chǎn)權(quán)。民事主體依據(jù)《著作權(quán)法》中自動保護(hù)原則獲得著作權(quán)，其仍需要遵循全力不得濫用原則。權(quán)利的行使與社會公共利益相沖突時，個人利益要服從社會整體利益。也就是說，違禁作品受著作權(quán)法保護(hù)，但對其著作權(quán)的權(quán)利進(jìn)行限制。

當(dāng)然，合理保護(hù)違禁作品著作權(quán)需要全方位共同努力，為了切實保護(hù)著作權(quán)人的合法權(quán)益，防止依法禁止的作品進(jìn)入公共領(lǐng)域，我國著作權(quán)法對于違禁作品的著作權(quán)保護(hù)需要進(jìn)一步完善，并且適當(dāng)借鑒其他國家的優(yōu)秀經(jīng)驗與制度【3】。

對于如何合理、有效的在社會主義市場經(jīng)濟(jì)條件下保護(hù)違禁作品的著作權(quán)，還需在司法實踐中不斷積累經(jīng)驗，結(jié)合實際司法實踐來平衡社會公共利益和私權(quán)利益下不斷創(chuàng)新摸索。