吳國(guó)鼎 魯桐

在今年5月舉行的中國(guó)上市公司協(xié)會(huì)2019年年會(huì)上，證監(jiān)會(huì)主席易會(huì)滿表示：“上市公司尤其是大股東和上市公司董監(jiān)高要敬畏法治，遵守規(guī)則，強(qiáng)化誠(chéng)信契約精神。”契約精神體現(xiàn)的是一種平等、守信、崇法的品質(zhì)和價(jià)值觀念。一般來(lái)說(shuō)，契約精神包括三大元素：契約自由、契約正義和契約堅(jiān)守。契約自由指的是交易雙方的行為是自愿的，是其自由意志的表達(dá);契約正義指的是交易雙方的權(quán)利和義務(wù)的對(duì)等，其強(qiáng)調(diào)的是公平正義;契約堅(jiān)守則強(qiáng)調(diào)契約的有效性和嚴(yán)肅性，其要求交易雙方忠實(shí)于契約，誠(chéng)信履約。因此，通俗地講，契約精神就是對(duì)承諾和約定的事項(xiàng)的遵守。交易雙方在訂立了契約以后，就要不折不扣地執(zhí)行。

近一段時(shí)期，中國(guó)上市公司中亂象頻生：長(zhǎng)生生物發(fā)生問題疫苗事件，于2019年3月暫停上市。獐子島涉財(cái)務(wù)造假，今年7月收到證監(jiān)會(huì)的行政處罰事先告知書?？档眯律娲蠊蓶|掏空企業(yè)，今年7月收到證監(jiān)會(huì)的行政處罰事先告知書?？得浪帢I(yè)財(cái)務(wù)造假事件今年曝光。證監(jiān)會(huì)今年8月16日發(fā)布：“2016年至2018年期間，康美藥業(yè)涉嫌通過仿造、變?cè)煸鲋刀惏l(fā)票等方式虛增營(yíng)業(yè)收入，通過偽造、變?cè)齑箢~定期存單等方式虛增貨幣資金，將不滿足會(huì)計(jì)確認(rèn)和計(jì)量條件工程項(xiàng)目納入報(bào)表，虛增固定資產(chǎn)等。同時(shí)，康美藥業(yè)涉嫌未在相關(guān)年度報(bào)告中披露控股股東及關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營(yíng)性占用資金情況。上述行為致使康美藥業(yè)披露的相關(guān)年度報(bào)告存在虛假記載和重大遺漏?？得浪帢I(yè)有預(yù)謀、有組織，長(zhǎng)期、系統(tǒng)實(shí)施財(cái)務(wù)造假行為，惡意欺騙投資者，影響極為惡劣，后果特別嚴(yán)重。證監(jiān)會(huì)已經(jīng)向涉案當(dāng)事人送達(dá)事先告知書，依法擬對(duì)康美藥業(yè)及馬興田等22名當(dāng)事人予以行政處罰，并對(duì)6名當(dāng)事人采取證券市場(chǎng)禁入措施?！边@些重大惡性事件的發(fā)生，不但損害了投資者、消費(fèi)者的權(quán)益，也給當(dāng)事企業(yè)帶來(lái)了嚴(yán)重后果，給資本市場(chǎng)造成了很壞的影響。

為什么會(huì)有這些亂象發(fā)生？雖然每個(gè)企業(yè)都有各自的原因，但在各種原因背后，隱藏著一個(gè)共同的因素，那就是企業(yè)契約精神的缺失。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是契約經(jīng)濟(jì)。契約精神是企業(yè)的立足之本，企業(yè)一旦缺失了契約精神，其公司治理就會(huì)混亂，進(jìn)而經(jīng)營(yíng)不可持續(xù)，乃至發(fā)生崩塌、破產(chǎn)。

棄約，假冒偽劣不合格產(chǎn)品易充斥

企業(yè)之所以存在，其最根本的功能就是為社會(huì)提供合格的產(chǎn)品（包括服務(wù)），所以，提供合格的產(chǎn)品是對(duì)企業(yè)最基本的要求。在這一過程中，企業(yè)生產(chǎn)產(chǎn)品、對(duì)外宣傳、銷售產(chǎn)品、消費(fèi)者看到宣傳然后購(gòu)買產(chǎn)品，實(shí)際上雙方就形成了一種契約關(guān)系。在這種契約關(guān)系中，企業(yè)的義務(wù)就是提供合格的產(chǎn)品，其權(quán)利就是向客戶收取費(fèi)用;消費(fèi)者的權(quán)利是要享受到企業(yè)所宣傳、承諾的其產(chǎn)品為其帶來(lái)的效用，而其義務(wù)則是為此支付費(fèi)用。因此，對(duì)企業(yè)來(lái)說(shuō)，遵守契約精神，意味著企業(yè)的產(chǎn)品品質(zhì)過硬，不能生產(chǎn)假冒偽劣產(chǎn)品，不能弄虛作假，否則就是違背了契約。

資本市場(chǎng)中的一些亂象，很多是由于企業(yè)銷售了假冒偽劣產(chǎn)品而導(dǎo)致的。早期的問題奶粉、瘦肉精等事件造成了惡劣的影響，2018年又發(fā)生了長(zhǎng)生生物問題疫苗事件。長(zhǎng)生生物的子公司長(zhǎng)春生物作為生產(chǎn)疫苗的藥品企業(yè)，其面向的是千家萬(wàn)戶的廣大兒童，更應(yīng)該確保產(chǎn)品質(zhì)量萬(wàn)無(wú)一失。但是該企業(yè)為了降低成本、提高狂犬病疫苗生產(chǎn)成功率，竟然違反批準(zhǔn)的生產(chǎn)工藝組織生產(chǎn)，從而生產(chǎn)出了不合格的產(chǎn)品。這是典型的不遵守產(chǎn)品契約的表現(xiàn)。

企業(yè)違背產(chǎn)品契約，提供假冒偽劣不合格產(chǎn)品的危害很嚴(yán)重。首先，銷售偽劣產(chǎn)品會(huì)給消費(fèi)者、給社會(huì)帶來(lái)很嚴(yán)重的危害。尤其是食品和衛(wèi)生領(lǐng)域，由于其消費(fèi)者眾多，而且涉及百姓的身體健康，所以一旦發(fā)生問題，后果不堪設(shè)想，包括直接危及生命。另外，對(duì)企業(yè)本身來(lái)說(shuō)，產(chǎn)品發(fā)生了一次大問題，企業(yè)可能就會(huì)元?dú)獯髠酥镣耸?、破產(chǎn)倒閉。三鹿奶粉、長(zhǎng)生生物就是這方面的典型。

棄約，市場(chǎng)聲譽(yù)不再甚至信用破產(chǎn)

企業(yè)在生產(chǎn)產(chǎn)品以及向市場(chǎng)提供產(chǎn)品的過程中，會(huì)涉及各類利益相關(guān)者，包括供應(yīng)商、經(jīng)銷商、委托協(xié)作方、合作伙伴等。因此，企業(yè)面臨和各類利益相關(guān)者的契約以及履約問題。企業(yè)日常的運(yùn)轉(zhuǎn)，幾乎都是在履行一系列的契約。已經(jīng)訂立的契約，如果一方可以隨意毀約，那企業(yè)正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)就不能運(yùn)轉(zhuǎn)下去。這就要求企業(yè)必須切實(shí)履行契約。有契約精神，企業(yè)才能獲得良好的市場(chǎng)聲譽(yù)，贏得相關(guān)利益相關(guān)者的信任、支持，進(jìn)而可持續(xù)發(fā)展。

資本市場(chǎng)上不遵守契約的事件屢見不鮮。近年來(lái)最典型的就是債券違約。僅以2018年為例，據(jù)統(tǒng)計(jì)，2018年有43個(gè)債券發(fā)行主體發(fā)生了違約。債券違約，侵害了債權(quán)人的權(quán)益，也給發(fā)債主體在資本市場(chǎng)上留下了違約的污點(diǎn)。此外，違背承諾也是不守契約的表現(xiàn)。2014年，樂視網(wǎng)的大股東在減持時(shí)，曾承諾把減持所獲得的資金借給企業(yè)以及日后會(huì)進(jìn)行增持，但是這些承諾在后來(lái)未實(shí)現(xiàn)。企業(yè)不講契約精神，會(huì)導(dǎo)致信用破產(chǎn)，就會(huì)失去合作伙伴、投資者的信任，將會(huì)在市場(chǎng)上寸步難行。樂視網(wǎng)等企業(yè)的遭遇即說(shuō)明了這點(diǎn)。樂視網(wǎng)2019年8月2日公告稱：“公司面臨因現(xiàn)金流極度緊張引發(fā)大量債務(wù)違約，進(jìn)而被動(dòng)應(yīng)對(duì)諸多訴訟和無(wú)法短期內(nèi)執(zhí)行的判決，公司金融和市場(chǎng)信用跌入谷底，業(yè)務(wù)開展遭受重重阻礙。”

棄約，公司治理混亂多方利益受損

企業(yè)可以看作是一個(gè)契約聯(lián)合體，公司治理實(shí)質(zhì)上是各類利益相關(guān)者在權(quán)利安排、利益分配及責(zé)任機(jī)制方面的一系列契約組成的契約體系。這一契約體系包括公司股東和管理者之間的契約、大股東和小股東之間的契約、董監(jiān)高之間的契約等。有契約精神，企業(yè)才能有良好的內(nèi)部治理、獲得公司治理紅利，否則勢(shì)必治理混亂、損害股東及公司利益。

企業(yè)內(nèi)部治理中的契約，首先就是企業(yè)和員工之間的契約。人才是企業(yè)最寶貴的財(cái)富。只有企業(yè)為員工著想，員工才會(huì)為企業(yè)著想，才能努力工作，企業(yè)才能發(fā)展得好，而這建立在企業(yè)和員工遵守契約的基礎(chǔ)之上。雇傭契約中應(yīng)該規(guī)定員工的義務(wù)、員工應(yīng)該獲得的薪酬和在企業(yè)中的發(fā)展機(jī)會(huì)等。企業(yè)在雇傭合同中向員工承諾的事，就要嚴(yán)格執(zhí)行，做到誠(chéng)實(shí)有信。否則員工就會(huì)不認(rèn)真工作，或者離職而去，企業(yè)也就不會(huì)經(jīng)營(yíng)得好。

企業(yè)內(nèi)部治理中的各種契約，還包括企業(yè)各個(gè)公司治理機(jī)構(gòu)之間的契約。就股東和管理者之間的契約來(lái)說(shuō)，現(xiàn)代企業(yè)最明顯的特征就是所有權(quán)和管理權(quán)的分離。也就是說(shuō)，股東并不是直接管理企業(yè)，而是由經(jīng)理人來(lái)管理企業(yè)。這樣，股東和經(jīng)理人之間實(shí)際上就是訂立了契約。股東按照約定的薪酬水平給經(jīng)理人，而經(jīng)理人則有忠實(shí)勤勉的責(zé)任，包括努力經(jīng)營(yíng)企業(yè)、如實(shí)向股東報(bào)告企業(yè)經(jīng)營(yíng)信息等。經(jīng)理人要誠(chéng)實(shí)履行契約，不能為了自己的私利而損害股東的利益，否則就會(huì)發(fā)生所謂的內(nèi)部人控制等背約行為。所謂內(nèi)部人控制，就是企業(yè)的股東雖然是企業(yè)的所有者，但實(shí)際上其不能掌控企業(yè)，企業(yè)的實(shí)際權(quán)力掌握在了經(jīng)理人手中。一旦發(fā)生了內(nèi)部人控制，股東以及企業(yè)的整體利益就會(huì)受到損害。

比如，公司對(duì)外披露的信息基本上是由企業(yè)管理層來(lái)決定的，管理層有義務(wù)向所有的股東、潛在的股東披露企業(yè)的真實(shí)經(jīng)營(yíng)情況。而如果企業(yè)不遵守契約，做假賬，披露了虛假的財(cái)務(wù)信息，就會(huì)損害股東以及債權(quán)人、稅務(wù)等其他潛在利益相關(guān)者的權(quán)益。長(zhǎng)期以來(lái)，中國(guó)上市公司的信息披露違法違規(guī)問題屢禁不止。2016-2018年，證監(jiān)會(huì)共處罰上市公司信息披露違法案件170件，罰款金額總計(jì)20，161萬(wàn)元，市場(chǎng)禁入人數(shù)總計(jì)80人次;追責(zé)對(duì)象涉及董監(jiān)高、大股東、實(shí)際控制人，共計(jì)1202人次，共有113名責(zé)任人員被處以頂格罰款處罰，向公安機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件19起。實(shí)施注冊(cè)制的科創(chuàng)板已于2019年7月開市，注冊(cè)制以信息披露為核心，對(duì)信息披露的質(zhì)量提出了更高的要求，這就更要求企業(yè)具有契約精神。

事實(shí)上，所有董監(jiān)高都要有契約精神，忠實(shí)勤勉履職，做到不缺位、不越位。中國(guó)企業(yè)中，董事長(zhǎng)越位的情況屢見不鮮。一個(gè)例子是當(dāng)當(dāng)網(wǎng)。當(dāng)當(dāng)網(wǎng)是由李國(guó)慶、俞渝夫婦創(chuàng)立和控制的企業(yè)，曾經(jīng)在美國(guó)上市。按李國(guó)慶的說(shuō)法：“上市的時(shí)候她只當(dāng)董事長(zhǎng)，我當(dāng)總裁。但是她老越界啊，不按議事規(guī)則辦。要是別人，這事就好辦，但她是我老婆，我老提醒你越界了，你沒按規(guī)則，人家說(shuō)了，我就不按規(guī)則。弄得底下的副總，尤其剛來(lái)一兩年不了解情況的，以為我倆故意演雙簧呢。”董監(jiān)高權(quán)責(zé)界限不清，就很容易把企業(yè)弄亂。此外，在一些企業(yè)中還存在董事長(zhǎng)或者總經(jīng)理等個(gè)人繞開董事會(huì)進(jìn)行重大決策、一些獨(dú)立董事不勤勉乃至甘于做花瓶等現(xiàn)象。這都是董監(jiān)高不守契約精神的表現(xiàn)。

原則上企業(yè)的股東之間沒有信義義務(wù)。但是，如果企業(yè)的大股東實(shí)際掌控著企業(yè)，則大股東和小股東之間也存在契約關(guān)系。這種契約關(guān)系就是：大股東控制了企業(yè)，大股東所做出的決策要代表企業(yè)的整體利益，要為企業(yè)所有股東的利益服務(wù)，而不能只為大股東的利益服務(wù)。如果大股東為了自己的私利而損害企業(yè)整體利益以及其他股東利益，那就出現(xiàn)了所謂的大股東掏空等背約行為。如保千里、樂視網(wǎng)、康得新等就是大股東對(duì)企業(yè)進(jìn)行掏空的典型。

關(guān)于樂視網(wǎng)發(fā)生的大股東及關(guān)聯(lián)方應(yīng)收款項(xiàng)等大股東掏空行為，樂視網(wǎng)2019年8月2日發(fā)布公告稱：“截至目前，大股東及其關(guān)聯(lián)方債務(wù)處理小組最終未拿出可實(shí)質(zhì)執(zhí)行的完整處理方案，上市公司未因大股東及其關(guān)聯(lián)方債務(wù)解決方案獲得任何現(xiàn)金”;“截至2018年12月31日，大股東及其實(shí)際控制企業(yè)對(duì)上市公司合并范圍的欠款余額達(dá)到約28億余元。上市公司與大股東及其關(guān)聯(lián)方債務(wù)問題處理陷于停滯狀態(tài)，公司面對(duì)諸多歷史問題無(wú)法得到有效解決?！?019年4月，因新光集團(tuán)違規(guī)占用其控股子公司ST新光的資金、ST新光違規(guī)為新光集團(tuán)及ST新光董事長(zhǎng)周曉光、總裁虞云新（兩人為ST新光實(shí)際控制人）提供擔(dān)保等違規(guī)行為，深交所對(duì)ST新光、周曉光、虞云新等人進(jìn)行公開譴責(zé)?？梢?，如果大股東實(shí)際掌控著企業(yè)，其遵守契約對(duì)于企業(yè)很重要。

由于經(jīng)濟(jì)形勢(shì)以及企業(yè)經(jīng)營(yíng)形勢(shì)的變化，有時(shí)不可避免發(fā)生的是，在簽訂契約當(dāng)時(shí)看起來(lái)對(duì)企業(yè)是有利可圖的契約，在實(shí)際執(zhí)行時(shí)會(huì)造成企業(yè)的損失大于收益。在這種情況下，一些企業(yè)為了眼前的利益，會(huì)選擇毀約而不是繼續(xù)履行契約。這種行為的后果是，雖然從短期利益來(lái)看，企業(yè)通過毀約獲得了更大的利益。但是企業(yè)的信譽(yù)因此受到損害。市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)是一個(gè)多次博弈的過程。遵守契約，從短期來(lái)看，也許是給企業(yè)造成了損失。但是企業(yè)通過遵守契約，在市場(chǎng)造成了良好的聲譽(yù)，進(jìn)而會(huì)帶來(lái)更多的業(yè)務(wù)，從而有利于企業(yè)的長(zhǎng)期發(fā)展。因此，綜合衡量起來(lái)看，企業(yè)堅(jiān)持履約的長(zhǎng)期收益總是大于毀約所帶來(lái)的短期收益。

總之，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是契約經(jīng)濟(jì)，契約精神是一個(gè)企業(yè)生存和發(fā)展的立身之本，沒有契約精神的企業(yè)很難長(zhǎng)期存在于市場(chǎng)之中。由企業(yè)推及到社會(huì)的其他法人單位乃至個(gè)人，都需要堅(jiān)守契約精神。只有大家都堅(jiān)守契約精神，社會(huì)才能正常運(yùn)轉(zhuǎn)，人類才能有美好的未來(lái)。

作者分別系中國(guó)社會(huì)科學(xué)院世界經(jīng)濟(jì)與政治研究所副研究員、研究員