齊向宇

“乙方您好，我已經(jīng)將合同蓋好章，快遞寄出，請(qǐng)您收到合同后，蓋好章再寄回來(lái)?！?/p>

“甲方您好，我已收到合同，并找到領(lǐng)導(dǎo)簽字，財(cái)務(wù)蓋章，快遞寄出，請(qǐng)您收到合同后，將訂金打入對(duì)公賬戶?！?/p>

前后耗時(shí)：四天。

“乙方您好，我已將電子合同發(fā)至您郵箱，請(qǐng)確認(rèn)。”

“甲方您好，我們已確認(rèn)無(wú)誤，發(fā)至您郵箱，訂金已打?！?/p>

前后耗時(shí)：一個(gè)小時(shí)。

這是一個(gè)極好的時(shí)代，新工具的產(chǎn)生，將人們從低效的工作中抽離出來(lái)。當(dāng)互聯(lián)網(wǎng)思維進(jìn)入到企業(yè)經(jīng)營(yíng)與商務(wù)合作中，不僅提升了合作雙方協(xié)同溝通的效率，而且介于互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)的開(kāi)放性與共享性，打破了傳統(tǒng)企業(yè)資源壟斷、信息孤立的格局。簡(jiǎn)而言之，互聯(lián)網(wǎng)+思維在一定程度上為企業(yè)開(kāi)拓了市場(chǎng)，提升了效率，降低了成本?；诨ヂ?lián)網(wǎng)+商務(wù)的思維，市場(chǎng)需求的刺激催生了電子合同的產(chǎn)生，進(jìn)而推進(jìn)了無(wú)紙化商務(wù)閉環(huán)的建立。

電子合同不僅實(shí)現(xiàn)了合同簽署、傳遞、歸檔等過(guò)程的在線化，同時(shí)還解決了紙質(zhì)合同時(shí)代難鑒定、易損毀等不足。但，僅僅是這些嗎？本期對(duì)話嘉賓——法大大聯(lián)合創(chuàng)始人兼執(zhí)行總裁林開(kāi)輝先生，聽(tīng)他講講電子合同的前世今生，以及電子合同在人力資源管理中的價(jià)值和前景。

電子合同產(chǎn)生的背景

關(guān)鍵點(diǎn)：政治經(jīng)濟(jì)文化

記者：電子合同，一開(kāi)始是作為電子商務(wù)合同的概念被世界所認(rèn)識(shí)的。從聯(lián)合國(guó)《電子商務(wù)示范法》、世界各國(guó)頒布的電子交易法和我國(guó)《合同法》的有關(guān)規(guī)定來(lái)看，電子合同是以電子的方式訂立的合同，它主要是指在網(wǎng)絡(luò)條件下當(dāng)事人為了實(shí)現(xiàn)一定的目的，通過(guò)數(shù)據(jù)電文、電子郵件等形式簽訂的明確雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的一種電子協(xié)議。在您看來(lái)，電子合同是基于怎樣的背景產(chǎn)生的？

林開(kāi)輝：電子合同的產(chǎn)生離不開(kāi)政治、經(jīng)濟(jì)、文化三方面的背景。上個(gè)世紀(jì)90年代，隨著全球電子商務(wù)的發(fā)展，相關(guān)的法律沖突越來(lái)越多，急需一套統(tǒng)一、有效的規(guī)范對(duì)此問(wèn)題進(jìn)行解決。國(guó)際上，1996年12月16日，聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)第85次全體大會(huì)通過(guò)了《電子商務(wù)示范法》，該法是世界上第一個(gè)電子商務(wù)的統(tǒng)一法規(guī)，其目的是向各國(guó)提供一套國(guó)際公認(rèn)的法律規(guī)則，以供各國(guó)法律部門(mén)在制定本國(guó)電子商務(wù)法律規(guī)范時(shí)參考，促進(jìn)使用現(xiàn)代通信和信息存儲(chǔ)手段。在國(guó)內(nèi)，2004年8月，作為“中國(guó)第一部電子商務(wù)法律”和“中國(guó)首部真正意義上的信息化法律”的《中華人民共和國(guó)電子簽名法》正式通過(guò)，并在2005年4月開(kāi)始施行。

上述法條和現(xiàn)行法規(guī)中雖然都沒(méi)有直接提到和定義電子合同本身，但作為電子合同近義詞的“電子商務(wù)合同”和電子合同要素的“電子簽名”都已經(jīng)有了較為清晰的概念或定義。這是電子合同產(chǎn)生的背景，也為國(guó)內(nèi)電子合同的誕生和發(fā)展奠定了良好的基礎(chǔ)。

國(guó)內(nèi)電子合同的發(fā)展經(jīng)歷了幾個(gè)關(guān)鍵的階段。2014年至2016年，可以說(shuō)是電子合同的培育起步階段。這一時(shí)期“互聯(lián)網(wǎng)+”風(fēng)潮席卷全球，中國(guó)也出現(xiàn)很多新興的行業(yè)形態(tài)。高頻、分散的交易驟增，傳統(tǒng)紙質(zhì)合同簽署的弊端凸顯。特別是在2014年左右，國(guó)內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)金融快速發(fā)展，高頻、跨地區(qū)、小額線上交易大量涌現(xiàn)。為保障投資人的權(quán)益，政府出臺(tái)多種政策及監(jiān)管法規(guī)，要求互聯(lián)網(wǎng)金融平臺(tái)使用電子合同。行業(yè)的發(fā)展和政策的支持，讓電子合同在國(guó)內(nèi)迅速積累了一批早期用戶。法大大正是在2014年成立的，這一年也被稱為中國(guó)電子合同應(yīng)用元年。法大大一直積極聯(lián)合政府部門(mén)、行業(yè)協(xié)會(huì)等，持續(xù)開(kāi)展互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)合規(guī)研討及建設(shè)，推動(dòng)從地方到國(guó)家層面出臺(tái)多項(xiàng)合規(guī)風(fēng)控政策。這一階段的特征是用戶更多是基于便捷、合規(guī)的需要，這也是電子合同最基礎(chǔ)的優(yōu)勢(shì)價(jià)值之一。

從2016年開(kāi)始，電子合同進(jìn)入跨行業(yè)滲透階段。借助在互聯(lián)網(wǎng)金融、旅游等行業(yè)形成的規(guī)模效應(yīng)和網(wǎng)絡(luò)輻射效應(yīng)，電子合同逐步被更多行業(yè)所認(rèn)識(shí)。企業(yè)對(duì)合同簽署、合同管理的沉睡訴求被喚醒，除了便捷、安全、合規(guī)的需要，企業(yè)開(kāi)始意識(shí)到電子合同是提高風(fēng)控能力、提升用戶體驗(yàn)，甚至是推動(dòng)企業(yè)進(jìn)行智能化、智慧化轉(zhuǎn)型的內(nèi)動(dòng)力。越來(lái)越多的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)和集團(tuán)性大企業(yè)開(kāi)始關(guān)注并使用電子合同，這些企業(yè)人員規(guī)模及業(yè)務(wù)規(guī)模相對(duì)比較龐大，流程管理復(fù)雜，合同的電子化、智能化管理需求強(qiáng)烈，這一部分企業(yè)的需求在最近一兩年呈現(xiàn)了高速增長(zhǎng)。

2018年下半年開(kāi)始，電子合同在人力資源場(chǎng)景應(yīng)用上有了新的爆發(fā)點(diǎn)。集團(tuán)性、連鎖性企業(yè)在處理內(nèi)部員工人事文件的過(guò)程中，需要處理大量的文件簽署、歸檔、調(diào)用工作，紙質(zhì)文件的痛點(diǎn)十分突出，電子合同成為大規(guī)模用工企業(yè)的“剛需”。場(chǎng)景、需求存在，匹配成熟的部署方式及解決方案，電子合同在人力資源管理中的應(yīng)用迎來(lái)爆發(fā)，法大大在人力資源管理場(chǎng)域也收獲了大批客戶，包括美團(tuán)、攜程、陌陌、58到家、上海外服、CDP等行業(yè)標(biāo)桿，都已經(jīng)啟用法大大電子合同處理內(nèi)部人事文件管理工作。

與傳統(tǒng)合同的比較

關(guān)鍵點(diǎn)：便捷、安全、合規(guī)

記者：電子合同以高效、低成本等優(yōu)勢(shì)被越來(lái)越多的個(gè)人或企業(yè)應(yīng)用于各類簽署場(chǎng)景中。但事實(shí)上，由于傳統(tǒng)紙質(zhì)合同線下蓋章或簽字的習(xí)慣根深蒂固，雖然電子合同很火，卻依然有一部分人對(duì)電子合同“不來(lái)電”。國(guó)內(nèi)的電子合同推廣已十余年，為何有人 “視若珍寶”，有人“冷眼相待”，電子合同與紙質(zhì)合同到底有哪些差異？

林開(kāi)輝：在電子商務(wù)中，電子合同與紙質(zhì)合同的意義和作用沒(méi)有發(fā)生改變，但其形式卻發(fā)生了極大的變化。

第一個(gè)是合同訂立的環(huán)境不同。傳統(tǒng)合同的訂立發(fā)生在現(xiàn)實(shí)世界里，交易雙方可以面對(duì)面進(jìn)行協(xié)商；而電子合同的訂立發(fā)生在虛擬空間中，交易雙方一般不需要見(jiàn)面，通過(guò)實(shí)名認(rèn)證等技術(shù)手段即可確認(rèn)身份；在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，由于電子合同減免了面簽、快遞等環(huán)節(jié)，發(fā)起、簽署、存儲(chǔ)、調(diào)閱、管理全部在線上進(jìn)行，要約與承諾的發(fā)出和收到的時(shí)間較傳統(tǒng)合同更快，因此總體效率更高。

第二個(gè)是合同的形式不同。電子合同所載信息是數(shù)據(jù)電文，不存在原件與復(fù)印件的區(qū)別，簽名與簽章通過(guò)數(shù)據(jù)電文的形式進(jìn)行。

第三個(gè)是當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)發(fā)生了變化。在電子合同中，既存在由合同內(nèi)容所決定的實(shí)體權(quán)利義務(wù)關(guān)系，又存在由特殊合同形式產(chǎn)生的形式上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，如數(shù)字簽名法律關(guān)系。在實(shí)體權(quán)利義務(wù)法律關(guān)系中，某些在傳統(tǒng)合同中不受重視的權(quán)利義務(wù)在電子合同里顯得十分重要，如信息披露義務(wù)、保護(hù)隱私權(quán)義務(wù)等。

隨著移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，電子合同相較紙質(zhì)合同的優(yōu)勢(shì)愈發(fā)凸顯，總結(jié)起來(lái)就是三個(gè)關(guān)鍵詞：便捷、安全、合規(guī)。以法大大為例，除了在線操作、流程簡(jiǎn)化的合同全線上生命周期管理外，還提供了合同碎片化安全存儲(chǔ)機(jī)制、多云部署、文印安全解決方案等產(chǎn)品和技術(shù)能力，保障合同文件安全。

雖然已有明文規(guī)定和保障電子簽名的法律效力，但現(xiàn)實(shí)中我們?nèi)詴?huì)經(jīng)常被問(wèn)到，電子合同在實(shí)踐中的證據(jù)效力怎么樣？事實(shí)上大家去裁判文書(shū)網(wǎng)檢索下就能發(fā)現(xiàn)，截至2018年底，全國(guó)各級(jí)法院引用《電子簽名法》的案件總計(jì)2248件，涵蓋全國(guó)30個(gè)省自治區(qū)，其中各級(jí)法院依據(jù)法大大電子合同做出的判決，2018年就達(dá)188起。作為首批接入杭州互聯(lián)網(wǎng)法院司法區(qū)塊鏈的用戶，以及首批獲得境內(nèi)區(qū)塊鏈信息服務(wù)備案的平臺(tái)，我們很欣喜地看到法大大正在成為越來(lái)越多企業(yè)實(shí)現(xiàn)信息化轉(zhuǎn)型的一個(gè)節(jié)點(diǎn)，通過(guò)電子合同幫助它們?cè)陲L(fēng)控與合規(guī)方面走得更穩(wěn)健更長(zhǎng)遠(yuǎn)。

電子合同和紙質(zhì)合同在形式上雖然有著本質(zhì)的變化，但無(wú)論從法律效力來(lái)看，還是從實(shí)際判例來(lái)看，二者效力并無(wú)區(qū)別。我們也能看到政府機(jī)構(gòu)對(duì)電子簽名和電子合同秉持著越來(lái)越開(kāi)放和鼓勵(lì)的態(tài)度，比如今年《電子簽名法》雷厲風(fēng)行的最新修訂，擴(kuò)大了電子簽名的適用范圍；來(lái)自國(guó)務(wù)院、財(cái)政部、移民局、交通運(yùn)輸部正式文件內(nèi)對(duì)電子簽名應(yīng)用的認(rèn)可和支持等。

另外還有一個(gè)概念需要厘清，“傳統(tǒng)方式蓋章或簽字”并不單單指紙質(zhì)合同和簽章，還包括自動(dòng)生成的電子協(xié)議文檔，雖然無(wú)需線下簽署，但它仍然有存在于自有平臺(tái)且無(wú)防篡改技術(shù)的風(fēng)險(xiǎn)，這個(gè)也是我們需要注意的。

保障電子合同法律效力

關(guān)鍵點(diǎn)：法律科技

記者：任何一種合同，只有符合法律的要求，才能受到法律的保護(hù)，才能具備有效性和可執(zhí)行性。各國(guó)立法對(duì)合法形式的規(guī)范主要是要求采用書(shū)面形式，而電子合同區(qū)別于傳統(tǒng)合同的最大特點(diǎn)恰恰是無(wú)紙化，那么我們?cè)撊绾伪Ｕ想娮雍贤姆尚ЯΓ?/p>

林開(kāi)輝：電子簽名的法律效力來(lái)源于《中華人民共和國(guó)電子簽名法》第十四條的規(guī)定，即“可靠的電子簽名與手寫(xiě)簽名或者蓋章具有同等的法律效力”。同樣是該法的第十三條明確了四個(gè)有效要件，每個(gè)要件都存在不同的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，法大大都逐一提供了相應(yīng)的防微杜漸的策略：

第一，真實(shí)身份。人臉生物科技識(shí)別、運(yùn)營(yíng)商要素、銀行卡要素等多重技術(shù)手段實(shí)名認(rèn)證，確保頒發(fā)電子簽名為本人專有。

這里存在幾個(gè)風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，也是所有要件中隱患點(diǎn)最多的。風(fēng)險(xiǎn)一是，申請(qǐng)意愿表達(dá)不合規(guī)。向CA機(jī)構(gòu)申請(qǐng)數(shù)字證書(shū)是使用基于PKI體系的數(shù)字簽名的第一步。CA機(jī)構(gòu)的CPS（電子認(rèn)證業(yè)務(wù)規(guī)則）中都會(huì)寫(xiě)明申請(qǐng)人同意CA機(jī)構(gòu)協(xié)議是批準(zhǔn)簽發(fā)證書(shū)的一個(gè)必要條件，即確認(rèn)本人申請(qǐng)數(shù)字證書(shū)的意愿。法大大通過(guò)擬定好的嚴(yán)格的證書(shū)申請(qǐng)和個(gè)人信息使用協(xié)議，結(jié)合驗(yàn)證后的申請(qǐng)人本人手機(jī)號(hào)回填短信驗(yàn)證碼或人臉識(shí)別的方式，確認(rèn)申請(qǐng)人的證書(shū)申請(qǐng)意愿。

風(fēng)險(xiǎn)二是，身份查驗(yàn)主體不合規(guī)?！峨娮雍灻ā返诙畻l規(guī)定，電子認(rèn)證服務(wù)提供者收到電子簽名證書(shū)申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)對(duì)申請(qǐng)人的身份進(jìn)行查驗(yàn)，并對(duì)有關(guān)材料進(jìn)行審查。CA機(jī)構(gòu)是法定的負(fù)責(zé)申請(qǐng)人身份查驗(yàn)的主體。但基于CA機(jī)構(gòu)的CPS，CA機(jī)構(gòu)能夠授權(quán)RA（注冊(cè)機(jī)構(gòu)）接受申請(qǐng)人證書(shū)申請(qǐng)和對(duì)其進(jìn)行身份查驗(yàn)。目前法大大取得五家CA機(jī)構(gòu)授權(quán)，成為其RA，更全資收購(gòu)了一家CA機(jī)構(gòu)，從而作為責(zé)任主體接受證書(shū)申請(qǐng)和進(jìn)行身份查驗(yàn)。

風(fēng)險(xiǎn)三是，身份查驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)不合規(guī)。法律為保證適用性不會(huì)規(guī)定詳細(xì)的身份查驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)，但CA機(jī)構(gòu)的CPS中會(huì)進(jìn)行相應(yīng)規(guī)定。盡管各家規(guī)定會(huì)有少許出入，但一般而言均要求包括：（1）身份信息；（2）身份證明材料；（3）本人；（4）可信數(shù)據(jù)源比對(duì)。法大大至少采用三要素與人臉識(shí)別結(jié)合的方式進(jìn)行身份查驗(yàn)，并與公安部全國(guó)公民身份信息數(shù)據(jù)庫(kù)進(jìn)行比對(duì)。

第二，真實(shí)意愿。使用預(yù)留手機(jī)隨機(jī)動(dòng)態(tài)密碼及人臉識(shí)別進(jìn)行比對(duì)，確保簽署行為為簽署人控制。

這里存在的風(fēng)險(xiǎn)是，簽署意愿表達(dá)不合規(guī)。手寫(xiě)簽名因?yàn)槎际窃谑褂脮r(shí)生成，所以簽名行為就能夠體現(xiàn)簽名人意愿。而電子簽名所依賴的數(shù)字證書(shū)生成后在有效期內(nèi)都可被調(diào)用，如果數(shù)字證書(shū)脫離簽署人控制被隨意調(diào)用進(jìn)行電子簽名，就無(wú)法證明簽名人知曉并認(rèn)可數(shù)據(jù)電文內(nèi)容。

法大大電子簽名過(guò)程需要驗(yàn)證簽名人本人手機(jī)號(hào)短信驗(yàn)證碼或刷臉簽署，從而確保是本人意愿。如果需要免驗(yàn)簽署，法大大提供授權(quán)簽署方案，即在法大大系統(tǒng)實(shí)現(xiàn)證書(shū)調(diào)用授權(quán)管理，平臺(tái)可在授權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行調(diào)用。具體形式和實(shí)現(xiàn)可參考支付寶、微信免密支付和互金平臺(tái)接入存管銀行。

第三，簽名未改。國(guó)家權(quán)威CA機(jī)構(gòu)簽發(fā)證書(shū)，并確保證書(shū)指紋唯一性，使得證書(shū)本身是防偽造的。

這里存在簽名被篡改或不合規(guī)的風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)此，法大大采用非對(duì)稱加密算法、PKI（公開(kāi)密鑰基礎(chǔ)設(shè)施）、與取得工信部電子認(rèn)證服務(wù)許可證的CA機(jī)構(gòu)合作等策略進(jìn)行防范。