林叢

[摘 要] “比”含義眾多，常見于兩漢的法律與經(jīng)學(xué)文獻(xiàn)之中。在法律領(lǐng)域當(dāng)中，它既可以指“比附”“比況”等司法技術(shù)，又可以指通過(guò)這種司法技術(shù)所產(chǎn)生的律令系統(tǒng)之中的法律形式。在經(jīng)學(xué)領(lǐng)域當(dāng)中，它既可以指“類比”“比況”的解經(jīng)方法，又可以用來(lái)表示“比類”這種經(jīng)由評(píng)判后產(chǎn)生的類型化事例。實(shí)際上，“比”在這兩個(gè)領(lǐng)域當(dāng)中的含義是共通的。如果將“比”作為抽象的、具有普遍性的事物來(lái)看，那么其作為一種方法與結(jié)果無(wú)論在解讀經(jīng)典還是在斷獄聽訟時(shí)均可適用，這也成為漢世經(jīng)律融合的重要印證。

[關(guān)鍵詞] 比;司法技術(shù);法律形式;解經(jīng)方法;評(píng)判結(jié)果

[中圖分類號(hào)] D904.2 ? ?[文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼] A ? [文章編號(hào)] 1008—1763（2019）04—0132—07

Abstract：“Bi” has many meanings and is common in laws and classics of the Han Dynasty. In the legal field， it can refer to judicial technologies such as “compliance” and “contrast”， and can also refer to the legal form in the legal system generated through such judicial technology. In the field of classics， it can refer to both the "analog" and "comparative" methods of interpretation， and can also be used to represent the "class" case after the evaluation. In fact， the meaning of "Bi" in these two areas is common. If the "Bi" is viewed as an abstract and universal thing， it can be applied as a method and result both in the interpretation of the classics and in the litigation. This has also become an important testimony to the integration of law and classics in the Han Dynasty.

Key words：Bi; judicial technology; legal form; method of interpretation; judgment result

“比”是經(jīng)常出現(xiàn)于兩漢文獻(xiàn)中的一個(gè)語(yǔ)詞，分為動(dòng)詞與名詞兩種用法，其頻率尤高者多見于彼時(shí)的經(jīng)學(xué)文獻(xiàn)與法律文獻(xiàn)當(dāng)中。就法律領(lǐng)域而言，今人以“比”為研究對(duì)象者并不少，以法律領(lǐng)域的“比”為研究對(duì)象論著主要有：陳顧遠(yuǎn)：《漢之決事比及其源流》，載《復(fù)旦學(xué)報(bào)》1947年第3期;呂麗、王侃：“漢魏晉‘比辨析”，載《法學(xué)研究》2000年第4期;徐世虹：“漢代法律載體考釋”，載楊一凡總主編、高旭晨主編：《中國(guó)法制史考證》甲編第三卷，中國(guó)社會(huì)科學(xué)出版社2003年版;楊一凡、劉篤才：《歷代例考》，社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社2009年版;胡興東：《比、類和比類——中國(guó)古代司法思維形式研究》，載《北方法學(xué)》2011年第6期;陳新宇：《帝制中國(guó)的法源與適用論綱》，載《中外法學(xué)》2014年第3期;馬風(fēng)春：《論傳統(tǒng)中國(guó)法“比”》，載《政法論叢》2015年第5期等。其研究程度也不可謂不深入，但部分細(xì)節(jié)上的認(rèn)識(shí)仍有值得商榷之處。相較而言，對(duì)經(jīng)學(xué)領(lǐng)域“比”之專門研究則較為匱乏。通常來(lái)看，“比”是被作為一種修辭手法來(lái)對(duì)待，意為類比、比喻，同“賦”“興”相提并論，與文學(xué)尤其是詩(shī)學(xué)研究相關(guān)聯(lián)。羅立乾：《經(jīng)學(xué)家“比”“興”論述評(píng)》，載《古代文學(xué)理論研究（第一輯）》，上海古籍出版社1979年版;徐正英：《先秦至唐代比興說(shuō)述論》，載《西北師大學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版）》2003年第1期;郜積意：《經(jīng)學(xué)的比興與文學(xué)的比興——新說(shuō)》，載《人文雜志》2007年第4期。王秀臣：《“禮儀”與“興象”——兼論“比”“興”差異》，載《文學(xué)評(píng)論》2011年第4期。具體到兩漢顯學(xué)春秋學(xué)領(lǐng)域，與“比”相關(guān)的論著則更少。雖然有學(xué)者在探討董仲舒解讀《春秋公羊傳》文本表面含義的方法時(shí)指出其運(yùn)用了對(duì)比法，[1]（P126）但僅僅將兩漢春秋學(xué)中的“比”理解為“對(duì)比”卻顯得過(guò)于狹隘。引起學(xué)者們注意的《春秋》與“比”的關(guān)系還體現(xiàn)在孔子言《春秋》之教為“屬辭比事”一語(yǔ)中。此處之“比”多被歷代解釋著理解為比次、編排，“比事”即對(duì)史事的比次與編排，是《春秋》筆法的重要特征。[2]（P63）盡管亦有學(xué)者以此為基礎(chǔ)提出了新觀點(diǎn)，認(rèn)為《春秋》的比事之教與判例法中的“比”有密切聯(lián)系，是《春秋》義例學(xué)的基礎(chǔ)，[3]（P74-81）但其論證似乎仍不夠細(xì)致深入。不過(guò)，將兩大領(lǐng)域中的“比”相關(guān)聯(lián)的思路確實(shí)令人耳目一新，值得我們借鑒?？v觀兩漢時(shí)期，經(jīng)典與法律作為統(tǒng)治者治世的兩件利器往往被并用，彼此之間亦確實(shí)有相互影響乃至相互交融之勢(shì)。法律儒家化與經(jīng)典法典化等現(xiàn)象的出現(xiàn)便是其證。故筆者推測(cè)法律領(lǐng)域的“比”與經(jīng)學(xué)尤其是春秋學(xué)領(lǐng)域的“比”之間除稱謂相同之外，似當(dāng)具有一定的聯(lián)系，而這一聯(lián)系或許正是彼時(shí)經(jīng)典與法律關(guān)系的一個(gè)縮影，甚至是貫通兩者的重要線索。

一 “比”的本義考察

“比”之甲骨文字形為，從其圖形來(lái)看，似乎有表示兩人步調(diào)一致并肩而行的意思?！氨取弊峙c“從”字似有一定的聯(lián)系。甲骨文中的“從”寫作，與“比”在字形上極為相似，且古文字正反無(wú)別，因此兩者往往混用。甚至有學(xué)者認(rèn)為“從”“比”同字。參見徐中舒主編：《甲骨文字典》，四川辭書出版社1990年版;陳濟(jì)編：《甲骨文字形字典》，長(zhǎng)征出版社2004年版;王本興：《甲骨文字辨異》，遼寧美術(shù)出版社2012年版?！墩f(shuō)文》釋“比”為“密”，并認(rèn)為“二人為從，反從為比”，也承認(rèn)兩者之間的關(guān)系?！墩f(shuō)文》有“從”“從”兩字之別，但“從”為“從”之本字，“按從者今之從字，從行而從廢矣”[4]（P693）?！墩f(shuō)文》釋“從”曰：“從，隨行也。”即“從”為相隨而行之義，故其本字“從”亦當(dāng)有此義。相隨而行者在直觀上看來(lái)位置十分接近，故言“比”為“密”首先即指空間位置上距離相近?！氨取钡倪@一釋義頗為常見，如“令五家為比，使之相保”[5]（P264）中作為一個(gè)最基層組織單位的“比”即承襲此義，因?yàn)樵诠糯l(xiāng)村聚落中，出于“比長(zhǎng)”管理便利的考慮，組成“比”的五家應(yīng)該相距較近。我們現(xiàn)代所說(shuō)的“比鄰”“比肩”便由此而來(lái)。而“比”“校閱”之含義也由此出?！吨芄佟酚小澳祟C比法于六鄉(xiāng)之大夫”以及“及三年，則大比”[6]（P275）之說(shuō)，鄭司農(nóng)注“五家為比，故以比為名”。除此之外，“比”還可以指人際關(guān)系上的親密，這可以視為“密”的第二個(gè)含義。也正是由于空間位置上的接近，才使得在這一空間中生活的人彼此因熟悉而親密。這在經(jīng)典文獻(xiàn)中也有所反映。《易》之《比》卦曰：“地上有水，比。先王以建萬(wàn)國(guó)，親諸侯?！盵7]（P55）《比》卦之象為“地上有水，流通相潤(rùn)及物”[7]（P55），則水與地有相親附之象。推而廣之，則封國(guó)的諸侯也應(yīng)同王親密無(wú)間。由此，出于營(yíng)私謀利為目的的極端親密之“比”便又具有了“阿黨”的意思，如“丑類惡物，頑囂不友，是與比周”[8]（P580）“敢有侮圣言，逆忠直，遠(yuǎn)耆德，比頑童，時(shí)謂亂風(fēng)”[9]（P205）。不唯人如此，事與事、物與物以及行為與行為之間也有因特征、屬性相似而具有一定親密聯(lián)系者，故相似事物與行為所形成的“類”與“例”也可與“比”互訓(xùn)。不過(guò)，相似之事物與行為如欲成為“類”與“例”還需要一定的方式使之類型化，這一方式便是“比附”“比較”“比次”等，故“比”之動(dòng)詞意義與其名詞意義實(shí)為相伴而生。經(jīng)過(guò)比較、比附、比次之后，往往要選擇適宜者用之，故又有“擇善而從之曰比”[10]（P1497）之論。由此我們不難發(fā)現(xiàn)，“比”之多數(shù)意義均可由其本義“密”推衍而出。故段玉裁注《說(shuō)文》云：“要密意足已括之，其本義謂相親密也。余義俌也、及也、次也、校也、例也、類也、頻也、擇善而從之也、阿黨也，皆其所引申?！盵4]（P694）故從根本上來(lái)看，法學(xué)領(lǐng)域的“比”與經(jīng)學(xué)領(lǐng)域的“比”具有同源性，兩者都由“比”之本義“密”引申而來(lái)。

二 作為漢代司法技術(shù)與法律形式的“比”

“比”在漢代法律語(yǔ)境中有兩用，一為動(dòng)詞，即比附、比照。如《漢書》所載高祖詔：“自今以來(lái)，縣道官獄疑者，各讞所屬二千石官，二千石官以其罪名當(dāng)報(bào)之。所不能決者，皆移廷尉，廷尉亦當(dāng)報(bào)之。廷尉所不能決，謹(jǐn)具為奏，傅所當(dāng)比律令以聞?！盵11]（P935-936）劉邦要求廷尉無(wú)法決斷的疑獄應(yīng)當(dāng)上奏，通過(guò)比附現(xiàn)行律令的規(guī)定來(lái)定罪量刑?！稄埣疑綕h簡(jiǎn)》中亦有此類“比”之用法十余例。[12]（P566-568）其實(shí)，比的動(dòng)詞用法三代已有之?！渡袝涡獭分屑从小吧舷卤茸铮瑹o(wú)僭亂辭，勿用不行;惟察惟法，其審克之”之語(yǔ)，說(shuō)明通過(guò)法律解釋來(lái)比附現(xiàn)行律文的司法技術(shù)在西周時(shí)即已存在。但其大量被使用還是在秦時(shí)。據(jù)統(tǒng)計(jì)，《睡虎地秦墓竹簡(jiǎn)》中有十一條簡(jiǎn)文計(jì)十四處載有“比”字，其均作為動(dòng)詞使用?！八⒌厍啬怪窈?jiǎn)的‘比字表明，秦代的‘比更多地是一種司法程序或者一種司法技術(shù)?！?yàn)檫@種比僅是一次‘比，即僅是一種簡(jiǎn)單的比照具體實(shí)物（法律規(guī)定或者具體物品）”[13]（P40）?！氨取敝硪挥梅礊槊~，最常見的便是“決事比”。《漢書》載武帝時(shí)“死罪決事比萬(wàn)三千四百七十二事”[11]（P932）。作為一種特定的法律形式，“決事比”與“比”在一般意義上可以互換，其作用為律令無(wú)規(guī)定時(shí)類比解釋律令以形成一確定的結(jié)果?；蛘哒f(shuō)，經(jīng)由解釋后產(chǎn)生的結(jié)果連同解釋時(shí)所依據(jù)的準(zhǔn)則就構(gòu)成了“比”。從歷史淵源上看，這種含有司法判例意味的比或許與秦時(shí)的廷行事有一定關(guān)系。有學(xué)者將《睡虎地秦墓竹簡(jiǎn)》中所見廷行事的作用總結(jié)為修正、增補(bǔ)、細(xì)化秦律，并在遇到疑難案件時(shí)直接用以斷案。[14]（P88-91）這些特點(diǎn)其實(shí)也正為比所繼承，成為漢比在司法實(shí)踐中的彰顯。有史料為證：

今大辟之刑千有余條，律令煩多，百有余萬(wàn)言，奇請(qǐng)它比，日以益滋，自明習(xí)者不知所由，欲以曉喻眾庶，不亦難乎！[11]（P934）

建初中，有人侮辱人父者，而其子殺之，肅宗貰其死刑而降宥之，自后因以為比。是時(shí)遂定其議，以為輕侮法。[15]（P1014）

又見法令決事，輕重不齊，或一事殊法，同罪異論，奸吏得因緣為市，所欲活則出生議，所欲陷則與死比，是為刑開二門也。今可令通義理明習(xí)法律者，校定科比，一其法度，班下郡國(guó)，蠲除故條。[16]（P641-642）

南郡讞女子何侍為許遠(yuǎn)妻，侍父何陽(yáng)素酗酒從遠(yuǎn)假求，不悉如意，陽(yáng)數(shù)罵詈。遠(yuǎn)謂侍曰：“汝翁復(fù)罵者，吾必揣之?！笔淘唬骸邦愖鞣驄D，奈何相辱，揣我翁者，搏若母矣?！逼浜箨?yáng)復(fù)罵遠(yuǎn)，遠(yuǎn)遂揣之，侍因上搏姑耳再三，下司徒。鮑昱《決事》曰：“夫妻所以養(yǎng)姑者也，今遠(yuǎn)自辱其父，非姑所使，君子之于凡庸，尚不遷怒，況所尊重乎？當(dāng)減死論?！盵17]（P42）

針對(duì)第一條史料，顏師古曾注“奇請(qǐng)它比”曰：“奇請(qǐng)，謂常文之外，主者別有所請(qǐng)以定罪也。它比，謂引它類以比附之，稍增律條也?！奔丛试S通過(guò)類比的手段于律條之外定罪。而運(yùn)用這一手段后，律條的規(guī)定較先前自然有所增加。在第二條史料中，有人殺死了對(duì)自己父親進(jìn)行侮辱的人，本應(yīng)判處死刑，但章帝出于寬宥之心而免除之。于是，章帝以自己的行為修正了律令的規(guī)定，使得殺侮辱己父者這一行為不再受到法律的實(shí)際懲罰。這一處理方式最終成為比，即被作為一種定制確立下來(lái)并得到遵循，甚至催生了新的文本《輕侮法》。可見比作為一種法律形式在修正乃至破除律令規(guī)定上具有強(qiáng)大的力量。在第三條史料中，桓譚指出彼時(shí)所用之比“輕重不齊”“同罪異論”，急需明習(xí)者對(duì)之進(jìn)行校訂與統(tǒng)一。這正是比在細(xì)化漢律令時(shí)所造成的負(fù)面影響。具言之，以事例配以準(zhǔn)則的比使得普適性的漢律得到細(xì)化，可以應(yīng)對(duì)實(shí)踐中出現(xiàn)的新情況與新問(wèn)題。但是，比所具有的因事而制的特征又導(dǎo)致漢律之適用過(guò)于具體，甚至出現(xiàn)一事一罰的極端情形，這反而造成了律令繁雜、罪刑不一等混亂現(xiàn)象的出現(xiàn)。第四條史料則印證了以決事比直接應(yīng)對(duì)疑難案件的情形。何侍搏姑實(shí)源于其夫許遠(yuǎn)踹翁，是出于一種報(bào)復(fù)心理。正是這種主觀心理導(dǎo)致了案情的復(fù)雜性，即行為人的心理因素也應(yīng)予以考量，而不能簡(jiǎn)單將其視為卑毆尊的案件予以處罰。決事比正填補(bǔ)了漢律規(guī)定在量刑上存在的漏洞，在說(shuō)理的同時(shí)直接對(duì)此行為處以“減死”，從而直接在司法實(shí)踐中得到適用。

正是由于在司法領(lǐng)域中的比具有上述四個(gè)特征，因此可以將之當(dāng)作一種判例，或至少視為具有判例意味的法律形式。它本身可以被援引為審判的依據(jù)，且對(duì)日后的法律實(shí)踐活動(dòng)具有一定的約束力。舉一例為證：

安帝初，清河相叔孫光坐臧抵罪，遂增錮二世，釁及其子。是時(shí)居延都尉范邠復(fù)犯臧罪，詔下三公、廷尉議。司徒楊震、司空陳曪、廷尉張皓議依光比。[18]（P879）

在安帝初年，曾有坐臧抵罪案發(fā)生，處理結(jié)果為“增錮二世，釁及其子”。這一案件的犯罪事實(shí)以及處理結(jié)果合起來(lái)便成為“比”被因循下來(lái)，即日后再遇到“坐臧抵罪”的情形時(shí)，可以參考當(dāng)時(shí)“增錮二世，釁及其子”的處理結(jié)果。因此，該比就具有了一定的約束力。故當(dāng)出現(xiàn)居延都尉范邠“復(fù)犯臧罪”的類似情形時(shí)，司徒楊震、司空陳曪、廷尉張皓便要求依照前案來(lái)進(jìn)行處罰。在此，比在司法實(shí)踐中的適用性與對(duì)司法官員的約束力可見一斑。但比之形成與沿用亦絕非自然而然，而是應(yīng)當(dāng)?shù)玫交实鄣氖虑芭鷾?zhǔn)或事后追認(rèn)。如果皇帝明確表示反對(duì)，則某一案件的處理及其結(jié)果只能作為一個(gè)特例存在，不具有對(duì)日后類似案件的參考性與約束性。例如和帝詔“故居巢侯劉般嗣子愷，當(dāng)襲般爵，而稱父遺意，致國(guó)弟憲，遁亡七年，所守彌篤。蓋王法崇善，成人之美。其聽?wèi)椝镁簟Ｔ馐轮?，后不得以為比”[18]（P878）。此為皇帝明令禁止援引對(duì)讓爵于弟一事的處理結(jié)果，以特例視之，因此其就不能在日后的類似事例中被沿用。

此外，我們還需要厘清比與故事之間的關(guān)系，蓋兩者常為學(xué)者所混用。兩漢時(shí)期的故事即為舊事，指過(guò)去尤其是漢朝建立后曾經(jīng)發(fā)生的事例。這些事例中往往包含舊之言行制度，如“宣帝循武帝故事，招選名儒俊材置左右”[19]（P1500）;“故事，歲漕關(guān)東谷四百萬(wàn)斛以給京師用卒六萬(wàn)人”[20]（P959）;“復(fù)置護(hù)西域副校尉，居于敦煌，如永元故事”[21]（P1070）等等。其通常涉及整個(gè)社會(huì)上層人物，涵蓋了禮儀規(guī)定、行政章程、職官管理、賞罰機(jī)制等，涉及政府行政事務(wù)的各個(gè)方面，與整個(gè)漢家制度及其運(yùn)作機(jī)制密切相關(guān)。鄭玄曰：“已行故事曰比”[22]（P412）。則比似乎也是故事之一種，只不過(guò)它們已經(jīng)被官方所認(rèn)可并奉行。這一論斷雖未能明確將故事與比區(qū)分開來(lái)，卻指明了兩者之間的相似性。即在一定情況下，比具有故事的意義，兩者之間甚至可以互換，如“吾用野王為三公，后世必謂我私后宮親屬，以野王為比”[23]（P2463）;“太后憐參，欲以田蚡為比而封之”[24]（P2954）。不難發(fā)現(xiàn)，這些“比”有一共同特點(diǎn)，即均未進(jìn)入司法領(lǐng)域，是關(guān)涉行政事務(wù)諸如封賞、追謚者。因此我們可以推測(cè)，適用于行政領(lǐng)域的“比”其實(shí)就是“故事”，二者名異而實(shí)同。故兩者間的最大區(qū)別在于是否可以在司法領(lǐng)域被適用。比能夠被適用于司法領(lǐng)域，具有判例的意味，有一定的強(qiáng)制力，如“自是之后，有腹誹之法[比]，而公卿大夫多諂諛取容矣”[25]（P1214）;“為人議法，當(dāng)依于輕，雖有百金之利，慎無(wú)與人重比”[26]（P1044）。相較而言，故事則不必然被運(yùn)用于司法領(lǐng)域。或許會(huì)有法官在裁判時(shí)參考故事，但這并不表明故事就具有強(qiáng)制力，其只是作為一種增強(qiáng)說(shuō)理性與可信服性的工具而出現(xiàn)。質(zhì)言之，在司法領(lǐng)域使用的比是司法判例，具有硬性的約束力;而故事卻沒有進(jìn)入司法領(lǐng)域，它不是司法上的判例，因而就沒有硬性的約束力?；蛘呖梢赃@樣理解：“比”在司法領(lǐng)域即是我們通常所言之“比”或“決事比”，在行政領(lǐng)域則是“故事”之一種。故而說(shuō)兩者有一定的重合與交叉也不無(wú)道理。

三 作為《春秋》解經(jīng)方法

與評(píng)判結(jié)果的“比” ?“比”不僅存在于秦漢時(shí)期的法律領(lǐng)域，亦出現(xiàn)于彼時(shí)的經(jīng)學(xué)領(lǐng)域。簡(jiǎn)言之，“比”在經(jīng)學(xué)領(lǐng)域常常被視為一種解經(jīng)方法以及適用這種方法后所產(chǎn)生的結(jié)果。而這又于詮釋《春秋》時(shí)表現(xiàn)最為明顯。蓋孔子所作《春秋》取材于魯舊史，以長(zhǎng)于記事而著稱?！洞呵铩芳热灰允聻橹?，則對(duì)事的編排、比次尤為重視，此即為《禮記·經(jīng)解》言《春秋》教人“屬辭比事”之緣由。兩漢春秋官學(xué)為公羊?qū)W，而公羊?qū)W家則以胡毋生與董仲舒為宗。惜史書對(duì)胡毋生記載并不詳盡，其著作《公羊條例》又已佚失。因此對(duì)于他的春秋學(xué)思想我們難以得知。而對(duì)董仲舒之春秋學(xué)的考察似能有效彌補(bǔ)這一缺陷。史載董仲舒“為儒者宗”[27]（P1082）“學(xué)士皆師尊之”[28]（P2377）。其三傳弟子為嚴(yán)彭祖與顏安樂，即東漢官學(xué)十四家博士中公羊嚴(yán)氏與顏氏的創(chuàng)始人，是公羊?qū)W的權(quán)威?？梢妰蓾h春秋公羊理論受到了董仲舒的極大影響。董仲舒在解讀《春秋》時(shí)即特別重視“比”的作用，其著作《春秋繁露》中曾多有涉及。試舉兩例為證：

曰：人臣之行，貶主之位，亂國(guó)之臣，雖不篡殺，其罪皆宜死。比于此其云爾也。”[29]（P4-5）

今盾誅無(wú)傳，弗誅無(wú)傳，以比言之法論也，無(wú)比而處之，誣辭也。今視其比，皆不當(dāng)死，何以誅之。[30]（P40）

第一條史料中的“比”即為動(dòng)詞“類比”“比況”之義。劉勰曾言：“故比者，附也?！嚼碚咔蓄愐灾甘隆嚼砉时壤陨！盵31]（P601）即以近似之事相比，用類似事物與情境來(lái)闡明道理，這在說(shuō)理明意中最為常用。其實(shí)此處之“比”就是上文所說(shuō)的法律語(yǔ)境中“比”之動(dòng)詞用法，只不過(guò)將之視為一種方法更具有普遍性與一般性。董仲舒本人也確實(shí)多以這種方式解讀《春秋》，雖然有時(shí)可能未明確使用“比”一詞。如“臣之宜為君討賊也，猶子之宜為父嘗藥也。子不嘗藥，故加之弒父;臣不討賊，故加之弒君。其義一也”[30]（P40）。在這里，董仲舒將許止弒父之事作為趙盾弒君之事的比況對(duì)象。其中，子與臣兩身份相類似，而不嘗藥與不討賊兩行為因均屬于“不作為”亦相類似。既然許止不為父嘗藥從而導(dǎo)致父被毒死都可以被冠以“弒父”之名，那么具有類似身份與行為要件的趙盾不討伐弒君之臣也應(yīng)當(dāng)被視為“弒君”，故“其義一也”。進(jìn)而論之，董仲舒運(yùn)用“比”的目的是為了說(shuō)明“其義一也”，即發(fā)現(xiàn)并歸納寄寓賞罰褒貶的“《春秋》之義”。除趙盾與許止的類比外類似情形還有很多，如“秦穆侮蹇叔而大敗。鄭文輕眾而喪師?！洞呵铩分促t重民如是”[32]（P47）便是在類比秦穆公之“侮”與鄭文公之“輕”兩行為與“大敗”“喪師”兩結(jié)果的基礎(chǔ)上得出“敬賢重民”這一“《春秋》之義”。統(tǒng)而觀之不難發(fā)現(xiàn)，《春秋》之義就蘊(yùn)含在諸多的事例之中，即孔子所言“我欲載之空言，不如見之于行事之深切著明也”[33]（P2491-2492）。也就是說(shuō)，在孔子看來(lái)，與其空談《春秋》義旨，不如寓義于事，將其以事例的形式表達(dá)出來(lái)更為深刻、切合實(shí)際與易知易懂。不過(guò)，僅單個(gè)事例尚不足以揭示與印證承載孔子理想的“《春秋》之義”。“比”的方法則因關(guān)注各事例之間的相似性，尤其是多個(gè)事例中行為人的行為以及這些行為所導(dǎo)致的后果之間的相似性，將分散的事例類型化，從而更方便將大義歸納、呈現(xiàn)出來(lái)。因此，“比”實(shí)為探究“《春秋》之義”所必不可少的手段，也無(wú)怪乎董仲舒對(duì)其如此強(qiáng)調(diào)。

第二條史料中的“比”則作名詞使用。其往往與“類”“例”互訓(xùn)互釋?！妒酚洝ぬ旃贂窂埵毓?jié)正義曰：“比，類也?！薄邦悺笔枪湃苏J(rèn)識(shí)世界的主要概念之一，亦是進(jìn)行邏輯推理的重要前提。有學(xué)者將“類”的特征歸結(jié)為以下幾點(diǎn)：“首先，類是‘同的最低形式?！浯危愂且环N抽象的、可變的相似?！俅危愂且环N‘量下比較后的絕大多數(shù)?！詈?，類是一種類型化的思維方式。”[34]（P135-136）也就是說(shuō)，“類”是相似事物的綜合，是一種表達(dá)事物共同特征的抽象范疇與思維方式。“比”作名詞時(shí)也當(dāng)有此義。此外，《說(shuō)文》曰：“例，比也”;《史記·屈原列傳》張守節(jié)正義曰：“類，例也。”則“比”“類”二者又與“例”通?！叭舴蚶?，引彼物以肖此物，援甲事以配乙事”[35]（P249）。則“例”為可以作依據(jù)之事，是諸多具有共同特征者之代表。因此“比”“例”“類”意義相通。具體到《春秋》而言，當(dāng)“比”之行為產(chǎn)生的結(jié)果具有“類”的特征時(shí)，就會(huì)成為此后相似事例適用的依據(jù)與標(biāo)準(zhǔn)，而由此產(chǎn)生的結(jié)果也就被稱為“比”“比例”“比類”。這一“比”強(qiáng)調(diào)的是相似事例所產(chǎn)生的相似結(jié)果以及孔子所持有的相同評(píng)判態(tài)度。也就是說(shuō)，凡行為或結(jié)果類似的事例，《春秋》通常都采用相同的筆法，或褒或貶，或賞或罰，如諸侯專封專討等被《春秋》一概貶絕，即使如齊桓、晉文、楚莊這類賢君也不例外。因此董仲舒才得出“翻援比類，以發(fā)其端。卒無(wú)妄言而得應(yīng)于傳者”以及“故貫比而論是非，雖難悉得，其義一也”[30]（P41）的結(jié)論。從另一個(gè)角度來(lái)看，“比”所體現(xiàn)的正是《春秋》描述事例所用之“常辭”，如“是故君殺賊討，則善而書其誅。若莫之討，則君不書葬，而賊不復(fù)見矣”[30]（P39）;“是故小夷言伐而不得言戰(zhàn)，大夷言戰(zhàn)而不得言獲，中國(guó)言獲而不得言執(zhí)，各有辭也”[36]（P85）;“《春秋》常辭，夷狄不得與中國(guó)為禮”[37]（P272）等。而這恰恰是孔子心目中禮制王道的重現(xiàn)，是合于“人道”與“王法”的應(yīng)然價(jià)值，故也就是“《春秋》之義”所要求的。因此，“比”本身即可被視為“《春秋》之義”的載體。

總之，不論作為動(dòng)詞亦或名詞，“比”之目的都是彰顯《春秋》的道義法則與政治倫理標(biāo)準(zhǔn)，也即蘊(yùn)含于《春秋》之中的“義”。由于“《春秋》文簡(jiǎn)義繁，若無(wú)比例以通貫之，必至人各異說(shuō)，而大亂不能理”[38]（P53），故而董仲舒采用“類比”“比況”的方法將各“事”類型化，并抽象成具有一般性與普遍性的“比”，從而同“《春秋》之義”協(xié)調(diào)、統(tǒng)一起來(lái)。

四 貫通《春秋》與律令的“比”

由上所言，法律領(lǐng)域的“比”與經(jīng)學(xué)領(lǐng)域的“比”之間其實(shí)是互通的：作為動(dòng)詞意義的“比”均為比附、類比之意，作為名詞意義的“比”則皆指類型化的事例（案例）。只不過(guò)兩者適用的領(lǐng)域不同因而其在具體語(yǔ)境下存在一定的差別。從歷史文化背景上來(lái)看，兩漢時(shí)期法律的儒家化與經(jīng)典的法典化促成了法學(xué)與經(jīng)學(xué)的對(duì)話，令法律概念、司法技術(shù)與經(jīng)學(xué)概念、解經(jīng)方法發(fā)生了聯(lián)系，這便為兩種語(yǔ)境下“比”的融合創(chuàng)造了有利條件。不過(guò)，真正將兩者結(jié)合起來(lái)而運(yùn)用者還要首推董仲舒。學(xué)者們以往通常關(guān)注于董仲舒善于以《春秋》之義決獄，將其作為判斷漢律是否得以適用于疑難案件的依據(jù)，卻忽視了董仲舒也擅長(zhǎng)以司法實(shí)用態(tài)度闡發(fā)《春秋》之義，尤其是某些言語(yǔ)實(shí)具有明顯的審判意味。例如：

著其罪之宜死，以為天下大禁。[30]（P40）

以比言之法論也，無(wú)比而處之，誣辭也。今視其比，皆不當(dāng)死，何以誅之。[30]（P40）

論罪源深淺，定法誅，然后絕屬之分別矣。[39]（P143）

可見，董仲舒闡發(fā)《春秋》之賞罰褒貶就如同法官論證某一判決的合理性，其用語(yǔ)不失為標(biāo)準(zhǔn)的“法言法語(yǔ)”。進(jìn)言之，他不僅在司法實(shí)踐中將聽訟決獄附以《春秋》褒貶，更在解釋經(jīng)典時(shí)把《春秋》褒貶視作聽訟決獄，并在評(píng)析書中人物事例之時(shí)將自己假設(shè)為居中審理的司法官。他所謂的“原心定罪”“誅心重志”既是《春秋》之精神，又是司法之準(zhǔn)則，正為連接褒貶賞罰與斷獄聽訟的共通原則。由于董仲舒將《春秋》中的褒貶賞罰與司法實(shí)踐中的聽訟決獄相等同，故針對(duì)兩者所采用的方法也就是一樣的。他的這一舉動(dòng)具有較大影響力，成為漢世諸多學(xué)者效法的對(duì)象。事實(shí)上，漢人已認(rèn)同了《春秋》褒貶與斷獄聽訟之間的關(guān)系，認(rèn)為兩者均需正確判斷人物行事之是非曲直，并為日后的活動(dòng)提供參照與借鑒。例如，受業(yè)于董仲舒的司馬遷在《史記》中對(duì)孔子事跡書寫的有意安排似乎也是為了表現(xiàn)《春秋》褒貶與斷獄聽訟之間的相似：“《史記·孔子世家》曰：‘孔子在位，聽訟文辭，有可與人共者，弗獨(dú)有也;至于為《春秋》，筆則筆、削則削，子夏之徒不能贊一辭。這是有意將孔子為魯司寇聽訟斷獄，以及作《春秋》這兩件事相提并論”[2]（P68）。自詡為得董仲舒理論真諦的王充也稱贊“董仲舒表《春秋》之義，稽合于律，無(wú)乖異者”[40]（P542），批評(píng)“論者徒尊法家，不高《春秋》，是暗蔽也”[40]（P543），認(rèn)為真正的官吏應(yīng)當(dāng)是經(jīng)律兼修并用的。從這一點(diǎn)出發(fā)，在兩大領(lǐng)域中共同使用的“比”勢(shì)必發(fā)生了聯(lián)系。這尤其表現(xiàn)為《春秋》中的“比”在司法中的可適用性大大增強(qiáng)。仍以上文所舉案例為證：

建初中，有人侮辱人父者，而其子殺之，肅宗貰其死刑而降宥之，自后因以為比。是時(shí)遂定其議，以為輕侮法。[15]（P1014）

在該例中，“有人侮辱人父者，而其子殺之”是為父復(fù)仇的表現(xiàn)，這是儒家所肯定與提倡的，在《春秋》中也有反映?！豆騻鳌吩赋觯骸熬龔s，臣不討賊，非臣也。子不復(fù)仇，非子也”[41]（P65）“九世猶可以復(fù)仇乎？雖百世可也”[42]（P122）。對(duì)子復(fù)仇的認(rèn)可與贊許由《春秋》對(duì)相關(guān)事例的特殊記載方式體現(xiàn)出來(lái)，實(shí)際上已經(jīng)成為了一種類型化的評(píng)判結(jié)果，即蘊(yùn)含了《春秋》大義的“比”。而對(duì)這一經(jīng)典中的“比”的遵循又影響了司法實(shí)踐，使得漢章帝“為父復(fù)仇得降宥死刑”的最終裁決成為了處理類似復(fù)仇案件的援引依據(jù)，誕生了作為法律形式并具有判例意味的“比”。這便是以《春秋》之比創(chuàng)制法律之比的過(guò)程。正如蘇輿在注釋《春秋蘩露》時(shí)所指出的那樣：“比即律之所由生?！盵29]（P5）比是律條產(chǎn)生的先決條件，是法律的一種淵源。當(dāng)“比”之沿用達(dá)到一定頻率之時(shí)，統(tǒng)治者便會(huì)吸納其進(jìn)入律令系統(tǒng)之中，該例中《輕侮法》的出現(xiàn)便說(shuō)明了這一點(diǎn)。故作為評(píng)判結(jié)果的比往往在法律實(shí)踐中以作為法律形式的比之面目出現(xiàn)。陳顧遠(yuǎn)先生亦曾對(duì)此有所議論：“兩漢至南北朝，有司依《春秋》經(jīng)義而斷獄，系比已行之故事為法，后世例所創(chuàng)始，此固不失為一種淵源，而漢代之比則更然也”[43]（P9）。進(jìn)一步考察不難發(fā)現(xiàn)，兩類比在作用上也有相同之處：《春秋》之比可以闡發(fā)該書之微言大義并延伸之，從而涵蓋萬(wàn)事萬(wàn)物之理;法律之比亦可以補(bǔ)充律令之不足，進(jìn)而創(chuàng)生新規(guī)則以應(yīng)對(duì)新問(wèn)題。兩者均具有解釋與創(chuàng)造的功能，采取的方式皆為“必引舊案以為比例”[38]（P21）。如果我們將“比”作為抽象的、具有普遍意義的事物來(lái)看，那么解釋《春秋》與斷獄聽訟都是具體化的“場(chǎng)所”。在這兩個(gè)“場(chǎng)所”中，“比”均是作為一種解釋技術(shù)以及運(yùn)用該技術(shù)后所產(chǎn)生的結(jié)果而存在的，故其本質(zhì)上是相貫通的。

漢世亦有足以證明兩類比相結(jié)合的法律文獻(xiàn)。董仲舒所著之《春秋決事比》即開此先河?！逗鬂h書》載應(yīng)劭言“故膠西相董仲舒老病致仕，朝廷每有政議，數(shù)遣廷尉張湯親至陋巷，問(wèn)其得失。于是作《春秋決獄》二百三十二事，動(dòng)以經(jīng)對(duì)，言之詳矣”[26]（P1088）?！稘h書·藝文志》有《公羊董仲舒治獄》十六篇，《隋書·經(jīng)籍志》有董仲舒撰《春秋決事》十卷。此或?yàn)橐粫?，只因流傳?wèn)題而導(dǎo)致名稱與篇目不同。在該書中，董仲舒勢(shì)必以《春秋》之義釋司法之比，實(shí)現(xiàn)了《春秋》與漢律之間的互注互釋。東漢時(shí)此類文獻(xiàn)更多。如鮑昱曾“奏定《辭訟》七卷”[45]（P573），《陳寵傳》言及此書曰：“寵為昱撰《辭訟比》七卷，決事科條，皆以事類相從”[25]（P1045）。陳寵本人以決獄平當(dāng)聞名，鮑昱又明習(xí)《歐陽(yáng)尚書》且政化仁愛，故二人合力而成的《辭訟比》應(yīng)該也將經(jīng)典精神彰顯于法律當(dāng)中，而“以事類相從”恰恰說(shuō)明其采取了“比”的形式，具有“比”的特性。又如陳寵子陳忠所撰《決事比》：“忠自以世典刑法，用心務(wù)在寬詳。……忠略依寵意，奏上二十三條，為決事比，以省請(qǐng)讞之敝?！盵26]（P1049）陳忠繼承家學(xué)，以寬詳為執(zhí)法之指導(dǎo)思想，又頗為熟悉儒家經(jīng)典，因此他所撰《決事比》應(yīng)該也是將兩類比相結(jié)合以指導(dǎo)司法實(shí)踐。再如《后漢書》言應(yīng)劭曾“輒撰具《律本章句》《尚書舊事》《廷尉板令》《決事比例》《司徒都目》《五曹詔書》及《春秋斷獄》凡二百五十篇”[44]（P1088）。這其中至少《春秋斷獄》是將兩種比相結(jié)合并受到了董仲舒的影響，其他作品可能或多或少也對(duì)此有所體現(xiàn)。雖然這些法律文獻(xiàn)未能流傳下來(lái)，但確實(shí)能夠說(shuō)明漢世學(xué)者早已將兩大領(lǐng)域的“比”融匯貫通，在司法實(shí)踐當(dāng)中將之運(yùn)用的得心應(yīng)手。

五 結(jié) 語(yǔ)

法律儒家化與經(jīng)典法典化均肇始于兩漢，而彼時(shí)作為經(jīng)典與法律中經(jīng)常出現(xiàn)的“比”也就自然而然地在這一過(guò)程中發(fā)生了聯(lián)系，尤其是以經(jīng)典之比指導(dǎo)法律之比成為一種立法常態(tài)。在這一過(guò)程中，法律之比順理成章的成為了經(jīng)典之比在司法實(shí)踐當(dāng)中的應(yīng)用個(gè)例。而通過(guò)對(duì)經(jīng)典之比所蘊(yùn)含大義的闡釋與發(fā)揚(yáng)，司法官的裁決成為儒家經(jīng)義的載體，司法亦成為漢儒宣示其倫理道德的重要場(chǎng)所。同時(shí)，經(jīng)典之比也借由法律之比所具有的權(quán)威性而得以被更為廣泛與深入的推行，進(jìn)入政治統(tǒng)治與國(guó)家治理的基層層面，真正實(shí)現(xiàn)了經(jīng)世致用。經(jīng)義也借由比在實(shí)踐中的推行成為一種類似于法律的準(zhǔn)則，具備了規(guī)范性與強(qiáng)制性。從這一點(diǎn)出發(fā)，兩種“比”之含義與適用方式上的類似性或許正是彼時(shí)經(jīng)律互融現(xiàn)象的有力印證。

[參 考 文 獻(xiàn)]

[1] 許海濤.公羊?qū)W解經(jīng)方法：從《公羊傳》到董仲舒春秋學(xué)[J].廣州：廣東人民出版社，2006.

[2] 張素卿.敘事與解釋—《左傳》經(jīng)解研究[M].臺(tái)北：花木蘭文化出版社，2008.

[3] 劉寧.屬辭比事：判例法與《春秋》義例學(xué)[J].北京大學(xué)學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版），2009（2）：74-81.

[4] 許慎.段玉裁注說(shuō)文解字注[M].上海：上海古籍出版社，1981.

[5] 鄭玄注，賈公彥疏.周禮注疏卷第十：大司徒[M]//周禮注疏.北京：北京大學(xué)出版，1999.

[6] 鄭玄注，賈公彥疏.周禮注疏卷第十一：小司徒[M]//周禮注疏.北京：北京大學(xué)出版，1999.

[7] 王弼注，孔穎達(dá)疏.周易正義卷第二：比[M]//周易正義.北京：北京大學(xué)出版社，1999.

[8] 杜預(yù)注，孔穎達(dá)疏.春秋左傳正義卷第二十：文公十八年[M]//春秋左傳注疏.北京：北京大學(xué)出版社，1999.

[9] 孔安國(guó)傳，孔穎達(dá)疏.尚書正義卷第八：伊訓(xùn)[M]//尚書正義.北京：北京大學(xué)出版社，1999.

[10] 杜預(yù)注，孔穎達(dá)疏.春秋左傳正義卷第五十二：昭公二十八年[M]，北京：北京大學(xué)出版社，1999.

[11] 班固.漢書卷二十三：刑法志[M]//漢書.北京：中華書局，1999.

[12] 陳新宇.帝制中國(guó)的法源與適用論綱[J].中外法學(xué)，2014（3）：565-586.

[13] 馬鳳春.論傳統(tǒng)中國(guó)法“比”[J].政法論叢，2015（5）.

[14] 顧凌云，金少華.廷行事的功能及其流變[J].河北法學(xué)，2014（8）：87-95.

[15] 范曄.后漢書卷四十四：鄧張徐張胡列傳[M]//后漢書.北京：中華書局，1999.

[16] 范曄.后漢書卷二十八上：桓譚馮衍列傳上[M]//后漢書.北京：中華書局，1999.

[17] 李昉.太平御覽卷六百四十[M].石家莊：河北教育出版社，2000：42.

[18] 范曄.后漢書卷三十九：劉趙淳于江劉周趙列傳[M]//后漢書.北京：中華書局，1999：879.

[19] 班固.漢書卷三十六：楚元王傳[M]//漢書.北京：中華書局，1999.

[20] 班固.漢書卷二十四上：食貨志上[M]//漢書.北京：中華書局，1999.

[21] 范曄.后漢書卷四十七：班梁列傳[M]//后漢書.北京：中華書局，1999.

[22] 鄭玄注，孔穎達(dá)疏.禮記正義卷十三：王制[M]//禮記正義.北京：北京大學(xué)出版社，1999.

[23] 班固.漢書卷七十九：馮奉世傳[M]//漢書.北京：中華書局，1999.

[24] 班固.漢書卷九十八：元后傳[M]//漢書.北京：中華書局，1999.

[25] 司馬遷.史記卷三十：平準(zhǔn)書[M]//史記.北京：中華書局，1999.

[26] 范曄.后漢書卷四十六：郭陳列傳[M]//后漢書.北京：中華書局，1999.

[27] 班固.漢書卷二十七上：五行志上[M]//漢書.北京：中華書局，1999.

[28] 司馬遷.史記卷一百二十一：儒林列傳[M]//史記.北京：中華書局，1999.

[29] 董仲舒撰，蘇輿義證.春秋繁露義證卷一：楚莊王[M]//春秋繁露義證.北京：中華書局，1999.

[30] 劉勰撰，范文瀾注.文心雕龍注卷八：比興[M]//文心雕龍.北京：人民文學(xué)出版社，1962.

[31] 董仲舒撰，蘇輿義證.春秋繁露義證卷一：玉杯[M]//春秋繁露義證.北京：中華書局，1999.

[32] 董仲舒撰，蘇輿義證.春秋繁露義證卷二：竹林[M]//春秋繁露義證.北京：中華書局，1999.

[33] 司馬遷.史記卷一百三十：太史公自序[M]//史記.北京：中華書局，1999.

[34] 胡興東.比、類和比類——中國(guó)古代司法思維形式研究[J].北方法學(xué)，2011（6）：132-144.

[35] 袁枚.答金震方先生問(wèn)律例書[M].袁枚全集（貳）卷十五.南京：江蘇古籍出版社，1993.

[36] 董仲舒撰，蘇輿義證.春秋繁露義證卷三：精華[M]//春秋繁露義證.北京：中華書局，1999.

[37] 董仲舒撰，蘇輿義證.春秋繁露義證卷九：觀德[M]//春秋繁露義證.北京：中華書局，1999.

[38] 皮錫瑞.經(jīng)學(xué)通論四：春秋[M]//經(jīng)學(xué)通論.北京：中華書局，1998.

[39] 董仲舒撰，蘇輿義證.春秋繁露義證卷五：正貫[M]//春秋繁露義證.北京：中華書局，1999.

[40] 王充撰，黃暉校釋.論衡校釋卷十二：程材[M]//論衡校釋.北京：中華書局，1990.

[41] 何休解詁，徐彥疏.春秋公羊傳注疏卷第三：隱公十一年[M]//春秋公羊傳注疏.北京：北京大學(xué)出版社，1999.

[42] 何休解詁，徐彥疏.春秋公羊傳注疏卷第六：莊公四年[M]//春秋公羊傳注疏.北京：北京大學(xué)出版社，1999.

[43] 陳顧遠(yuǎn).漢之決事比及其源流[J].復(fù)旦學(xué)報(bào)，1947.

[44] 范曄.后漢書卷四十八：楊李翟應(yīng)霍爰徐列傳[M]//后漢書.北京：中華書局，1999.

[45] 劉珍.東觀漢記校注卷十四[M].北京：中華書局，2008.