(四川大學法學院 四川 成都 610200)

一、背景

2001年4月28日，我國發(fā)布《婚姻法(2001修正)》，在修正后的婚姻法中，針對“補償”這一部分，在第四十條規(guī)定了夫妻雙方可以書面約定夫妻關系存續(xù)期間的財產為各自所有，但是如果有存在撫育子女、照顧老人或者協(xié)助夫妻中另一方工作而付出較多義務的情況，在離婚時，該方可以向另一方提出補償，另一方也應當予以補償。這樣的制度設計，不但能將婚姻法制度體系的漏洞進行適當填補，而且能夠較大程度的對在婚姻中付出較多的那一方進行補償與保護，而在當時的國情下，在絕大部分的婚姻中，女性往往是付出較大的那一方。

婚姻法第四十條的制定，意味著當事人可以通過自己的書面約定來修改法定的共同財產制從而適用分別財產制，這也意味著在婚姻家庭中付出較多的那方能夠有機會在離婚時得到另一方的補償。相較于古羅馬時期的有夫權婚姻中，婦女的財產，無論是婚前還是婚后的所得都歸屬于丈夫或者丈夫的家父所有，婦女對于其財產不享有所有權，離婚時妻子也不能請求返還原屬于自己的財產。①這一制度的制定在當時看來無疑是增強了對女性的保護。

但是其在現(xiàn)實中卻暴露了該制度的不足，如該條規(guī)定的適用存在強制的前提條件難以在實踐中具體運用等問題。

二、離婚經濟補償制適用現(xiàn)狀與不足

(一)現(xiàn)狀

從2001年開始，修正后的《婚姻法》施行到現(xiàn)在已經有十八年了，在這十八年里，第40條規(guī)定在現(xiàn)實中的適用狀況究竟如何？

學術上，如在中國法學會婚姻法研究會2014年年會中，學者們主要關注了夫妻共債務制度、夫妻忠實協(xié)議效力問題、老年人以及兒童權益保護問題、離婚時對共有房產分割問題、夫妻贈與的法律適用、以及夫妻關系存續(xù)期間積累的養(yǎng)老金歸屬問題，在這次年會中甚至關注到了離婚損害賠償制度在司法實踐中因為舉證難而導致其適用范圍有限的問題，但是對于離婚經濟補償制度在司法實踐中存在的問題卻是一帶而過，僅僅是提及了其作為一種離婚時的制度與離婚損害賠償制度能保護當事人的權益。

在實際的司法實踐中，筆者以四川省為調查范圍，對四川省2013年至2018年各基層法院受理的離婚案件進行了調查，判決書中直接涉及離婚經濟補償?shù)陌讣H有7件，而大多數(shù)的案件涉及的原告請求主要為：離婚、財產分割、孩子撫養(yǎng)權、夫妻債務等問題，涉及到的在夫妻存續(xù)期間，付出較多義務的一方，在離婚時請求經濟補償?shù)陌讣s是十分的少。雖然法院目前支持離婚雙方書面約定經濟補償協(xié)議的效力，但是在實踐中仍然存在大部分案件對經濟補償?shù)姆秶?、?shù)額難以認定的情況，以及當事人無法舉出證據(jù)證明自己對家庭以及另一方的付出。

綜合來看，目前在離婚經濟補償制度這個問題上，不管是學術屆還是司法實踐，對于離婚經濟補償?shù)那疤釛l件、范圍、數(shù)額以及家務勞動價值的關注都十分的少。

(二)不足

從婚姻法第四十條的規(guī)定來看，為了照顧老人、子女或者協(xié)助另一方工作而付出較多的一方可以向另一方請求補償，但有一個前提條件是夫妻雙方在此之前曾經通過書面的協(xié)議在夫妻財產上適用分別財產制。但是從中國的國情來看，絕大部分的夫妻都不會通過書面協(xié)議來采用分別財產制，而離婚時要求經濟補償?shù)那闆r也十分的少。如此一來，婚姻法第四十條的這個關于“書面約定”的立法，如同虛設，不僅限制了付出較多義務的一方請求離婚經濟補償，而且使得該條款在具體實踐中的操作更具有難度。

比如，在離婚時是否可以請求將家務勞動進行價值估量而增加經濟補償數(shù)額的問題，目前主要適用于夫妻共同財產制的情形下。國內學者們認為，對于家務勞動價值已經在夫妻財產共同制中進行了承認，②但是這種情況也僅僅局限于一方在工作一方不在工作的情況下，并沒有全面考慮到在夫妻分別財產制性下會產生的問題，也就不能公平的實現(xiàn)對家務勞動的補償。在國外，對此問題，在立法時就將不同情況考慮進去，且明確了經濟補償并不僅僅局限于適用夫妻財產分別制的情況，在考慮家務勞動的價值時不必將其與夫妻財產分別制相聯(lián)系。如《德國民法典》在其第1570條中就明確規(guī)定如果因離婚，配偶一方要照顧子女或者教育共同的子女而不能工作，那么以此為限，該方可以向另一方請求供養(yǎng)。從此處來看，我國目前的離婚經濟制度與德國的婚后扶養(yǎng)制度在目的上有一定的相似之處，即在一定程度上保護付出義務較多的一方。但是，總是從整個條文來看，德國的民法典規(guī)定的“離婚經濟補償”并不局限于我國目前要求的夫妻需要書面約定適用分別財產制。

三、民法典草案修改離婚經濟補償制的意義

我國目前在發(fā)布的民法典婚姻家庭編草案中，針對2001年《婚姻法(修正)》中的第四十條的內容修改成了“一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出比較多義務的，離婚時有權向另一方請求補償，另一方應當予以補償。具體辦法由雙方協(xié)議；協(xié)議不成時，由人民法院判決”，刪掉了“夫妻雙方可以書面約定“，而是直接承認了不管是否存在書面約定的情況，在夫妻關系存續(xù)期間，付出較多的一方均有權請求另一方的補償，另一方也應當予以補償。

這樣的制度設計實際上增強了其在實際生活中的具體操作，也一定程度上降低了司法成本。一旦真正施行，離婚經濟補償制的適用范圍將不再以夫妻分別財產制為限，不管夫妻間適用何種財產制度，只要在夫妻關系存續(xù)期間，一方因為照顧子女、老人或者協(xié)助另一方工作等而付出較多義務，均可以請求另一方予以經濟補償。此外還使得夫妻財產制度中的共同財產制以及分別財產制下對于在夫妻關系中付出更多義務的一方的保護更加完善，條文更加具有可適用性，在司法實踐中也更加具有可操作性。

【注釋】

①彼得羅.彭梵得[意]著，黃風譯.羅馬法教科書.中國政法大學出版社,1992:158.

②李俊.離婚經濟補償制度探析.載夏吟蘭,龍翼飛,張學軍主編.婚姻法學專題研究.中國人民公安大學出版社,2007:156.