全文要旨：

游客在與旅行社建立旅游合同關(guān)系時，應(yīng)當(dāng)注意旅游合同是否規(guī)范，尤其是旅游合同的主體及其合法性，看清合同上加蓋的是否為旅行社的合同專用章，專用章內(nèi)的名稱與合同抬頭名稱是否相符，經(jīng)辦人是否簽署了真實(shí)姓名等;同時，應(yīng)將旅游費(fèi)用等款項(xiàng)支付給旅行社對公賬號，在轉(zhuǎn)賬附言欄中備注款項(xiàng)用途、款項(xiàng)性質(zhì)等內(nèi)容，并要求旅行社出具正規(guī)的發(fā)票/收據(jù);切不可走馬觀花把筆落下，不假思索將款撥付，以避免日后自身的合法權(quán)益得不到保障。

基本案情：

2018年6月3日，原告（游客）與B旅行社C門市部簽訂團(tuán)隊(duì)出境旅游合同（示范文本），合同約定：旅游時間2018年6月14日至6月20日，共7天6晚，旅游費(fèi)用3人共計(jì)30000元。合同中加蓋C門市部公章。

同時，原告向C門市部負(fù)責(zé)人交納了出境游擔(dān)保金10萬元，該負(fù)責(zé)人給原告出具的收款收據(jù)中加蓋7C門市部的財(cái)務(wù)專用章，在收款收據(jù)中注明回國7-10天退回。

原告于2018年6月20日回國后，C門市部未按約定時間退款，經(jīng)原告多次催款，C門市仍拒絕歸還已收取的出境游保證金。

故原告訴訟至法院，要求B旅行社返還擔(dān)保金10萬元。

B旅行社答辯稱：錢是怎么收的我們不清楚，我們公司沒有將公章及財(cái)務(wù)專用章交給C門市部負(fù)責(zé)人，其沒有代理權(quán)。

【判決結(jié)果及審判要點(diǎn)】

判決結(jié)果：B旅行社應(yīng)于本判決發(fā)生法律效力后10日內(nèi)返還原告擔(dān)保金10萬元。

審判要點(diǎn)：原告與C門市部簽訂的旅游合同中加蓋有名為C門市部的公章，給原告出具的擔(dān)保金10萬元的收據(jù)中加蓋有名為C門市部的財(cái)務(wù)專用章，且原告與C門市部簽訂的旅游合同也已實(shí)際履行，因此原告作為善意的合同相對人有理由相信C門市部具有代理權(quán)，其行為構(gòu)成表見代理，故根據(jù)《中華人民共和國合同法》第四十九條的規(guī)定：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。由此產(chǎn)生的民事責(zé)任應(yīng)由C門市部承擔(dān)，因C門市部隸屬于B旅行社，不具有法人資格，因此C門市部的債務(wù)應(yīng)由B旅行社承擔(dān)。

【質(zhì)監(jiān)所案件評析】

門市部也即服務(wù)網(wǎng)點(diǎn)，根據(jù)《旅行社條例實(shí)施細(xì)則》第二十一條第一款：“服務(wù)網(wǎng)點(diǎn)是指旅行社設(shè)立的，為旅行社招徠旅游者，并以旅行社的名義與旅游者簽訂旅游合同的門市部等機(jī)構(gòu)?！倍鶕?jù)《旅行社條例》第十一條：“旅行社設(shè)立專門招徠旅游者、提供旅游咨詢的服務(wù)網(wǎng)點(diǎn)（以下簡稱旅行社服務(wù)網(wǎng)點(diǎn)）應(yīng)當(dāng)依法向工商行政管理部門辦理設(shè)立登記手續(xù)，并向所在地的旅游行政管理部門備案。旅行社服務(wù)網(wǎng)點(diǎn)應(yīng)當(dāng)接受旅行社的統(tǒng)一管理，不得從事招徠、咨詢以外的活動。”的規(guī)定，門市部無權(quán)以自己的名義與游客簽訂旅游合同。但是，實(shí)踐中由于旅行社總社經(jīng)營管理的不規(guī)范等，市面上僅加蓋門市部印章的旅游合同屢見不鮮。那么，該如何認(rèn)定此種合同的法律性質(zhì)及其法律后果呢？

首先，關(guān)于此種合同的權(quán)利義務(wù)主體問題。雖然，門市部加蓋了印有自己名字的印章，但是就如本案來說，仍是冠以“B旅行社”作為前綴，對于門市部來說其宣傳推廣均是以“B旅行社”的名義開展，對于游客來說其相信的亦是與“B旅行社”而非僅僅一個“C門市部”簽訂的旅游合同。根據(jù)《合同法》第四十九條表見代理的規(guī)定。故，在門市部無法定權(quán)限簽訂旅游合同的情況下，但其簽約行為一般會被認(rèn)定為代表總社表見代理，由其加蓋門市印章的合同主體仍為旅行社總社。

其次，關(guān)于該類合同的責(zé)任承擔(dān)問題。1.總社必須為門市部的行為承擔(dān)民事責(zé)任。根據(jù)《旅行社條例實(shí)施細(xì)則》第十八條的規(guī)定：“旅行社分社及旅行社服務(wù)網(wǎng)點(diǎn)，不具有法人資格，以設(shè)立分社、服務(wù)網(wǎng)點(diǎn)的旅行社名義從事經(jīng)營活動的，其經(jīng)營活動的責(zé)任和后果，由設(shè)立社承擔(dān)。”所以在本案中，門市部代表的是總社的行為，民事責(zé)任的承擔(dān)者亦為總社。2.總社還必須為門市部承擔(dān)行政責(zé)任。如門市部的行為違反了相關(guān)行政法律法規(guī)的規(guī)定，總社還必須為門市部的行為負(fù)行政責(zé)任。同時，即使總社授權(quán)了門市部可以從事簽約等招徠、咨詢以外的旅行社業(yè)務(wù)活動，但該授權(quán)僅為民事意思自治行為，不能突破、對抗行政強(qiáng)制性規(guī)范，否則，仍將面臨處罰。這是基于法律不允許讓渡某些權(quán)利的特殊評價以及行政法規(guī)的公定力和強(qiáng)制性。

回歸到本案，除了已判決的民事責(zé)任外，根據(jù)《旅行社條例》第四十六條：“違反本條例的規(guī)定，有下列情形之一的，由旅游行政管理部門或者工商行政管理部門責(zé)令改正，沒收違法所得，違法所得10萬元以上的，并處違法所得1倍以上5倍以下的罰款;違法所得不足10萬元或者沒有違法所得的，并處10萬元以上50萬元以下的罰款：（一）未取得相應(yīng)的旅行社業(yè)務(wù)經(jīng)營許可，經(jīng)營國內(nèi)旅游業(yè)務(wù)、入境旅游業(yè)務(wù)、出境旅游業(yè)務(wù)的;（二）分社超出設(shè)立分社的旅行社的經(jīng)營范圍經(jīng)營旅游業(yè)務(wù)的;（三）旅行社服務(wù)網(wǎng)點(diǎn)從事招徠、咨詢以外的旅行社業(yè)務(wù)經(jīng)營活動的。”B旅行社還將面臨責(zé)令改正，沒收違法所得并處至少10至50萬元的罰款處罰。

【質(zhì)監(jiān)所案件提示】

實(shí)踐中出現(xiàn)如本案中的問題首先來說是旅行社內(nèi)部管理問題，因此，旅行社要結(jié)合自身實(shí)際，完善內(nèi)部管理，建立健全公章、合同專用章、部門業(yè)務(wù)章等印章管理使用制度，加強(qiáng)用章管理，嚴(yán)格審批手續(xù)，明確各類印章的使用范圍、責(zé)任主體、審批流程、簽字記錄，并規(guī)范證據(jù)文件保存制度，最大限度地降低經(jīng)營風(fēng)險。

最后，關(guān)于本案涉及的屢出問題的出境游擔(dān)保金，2016年2月，原國家旅游局就曾下發(fā)關(guān)于規(guī)范出境游保證金有關(guān)事宜的通知，要求“旅行社如收取出境游保證金，均應(yīng)采取銀行參與的資金托管方式，旅行社和個人不得以現(xiàn)金或現(xiàn)金轉(zhuǎn)賬方式直接收取保證金?！苯陙恚本┦形幕吐糜尉侄啻谓拥接慰屯对V，反映有旅行社收取游客出境有押金（或稱為出境游保證金）不能按時返還、不按規(guī)定委托第三方監(jiān)管，甚至違法挪作他用，給游客造成重大經(jīng)濟(jì)損失，擾亂了公平競爭、誠信守法的旅游市場秩序，侵害了游客合法權(quán)益，嚴(yán)重影響了首都社會安全穩(wěn)定。為進(jìn)一步維護(hù)首都社會穩(wěn)定，積極防范經(jīng)濟(jì)風(fēng)險，切實(shí)保障游客合法權(quán)益，努力構(gòu)建具有首都特色的旅行社監(jiān)管新機(jī)制，2017年11月，原北京市旅游委“一步到位”，發(fā)布了《關(guān)于全面禁止旅行社收取出境游押金的通知》。這意味著，對于北京旅行社，在出境游市場中向游客收取押金或保證金的現(xiàn)象將成為歷史。而對于游客來說，如遇北京旅行社仍繼續(xù)收取或變相收取出境游押金，以及不按規(guī)定退還游客出境游押金的，游客可以向北京市文化和旅游局投訴舉報，北京市文化和旅游局將在旅游行業(yè)內(nèi)進(jìn)行通報，并記入企業(yè)誠信記錄系統(tǒng)。對涉嫌經(jīng)濟(jì)違法犯罪的，移送公安機(jī)關(guān)依法查處。

（撰稿人：賈寧）