徐 嵩 潘美玲

隨著智能手機(jī)拍照功能的日益強(qiáng)大，許多人都成了“攝手”，無論旅游、聚餐，甚至上下班途中，都喜歡“隨手拍”，然后再隨手發(fā)送到自己的朋友圈、微博等社交媒體或者一些網(wǎng)站上。而這些照片毫無疑問屬于我國(guó)著作權(quán)法意義上的攝影作品。

案情簡(jiǎn)介

蕭某是某機(jī)關(guān)干部，平常除了工作，唯一的愛好就是攝影了，他的作品經(jīng)常被同事和朋友圈的圈友們點(diǎn)贊，并戲稱他為“攝影大師”。2016年暑假蕭某和家人去云南旅游時(shí)拍攝了一批攝影作品，回來之后大家都說好，蕭某自己也很滿意，挑了一些署名“蕭蕭”后，上傳到某旅游網(wǎng)站，并通過蕭某自己的微博、微信朋友圈發(fā)出，得到了許多點(diǎn)贊，蕭某很有成就感。

2016年9月，蕭某在某旅游展會(huì)上閑逛時(shí)發(fā)現(xiàn)A旅行社在展會(huì)上派發(fā)的宣傳畫冊(cè)中有上述攝影作品中的31張，且沒有任何署名。蕭某當(dāng)即與A旅行社現(xiàn)場(chǎng)工作人員交涉，誰知A旅行社的工作人員不但不道歉，反而說他無憑無據(jù)是在“碰瓷”。蕭某回家后登陸A旅行社的官方網(wǎng)站，發(fā)現(xiàn)同樣有上述攝影作品，且同樣沒有署名。蕭某更加生氣，一怒之下委托律師起訴至法院，要求A旅行社立即刪除侵權(quán)照片，并且支付版權(quán)使用費(fèi)每張照片6 000元，并在A旅行社的網(wǎng)站首頁顯著位置公開賠禮道歉。A旅行社答辯稱，這些照片在多個(gè)網(wǎng)站上都可以找到并可以隨意下載，表明蕭某同意別人免費(fèi)利用，并且旅行社網(wǎng)站該部分內(nèi)容是宣傳旅行目的地風(fēng)景的公益性網(wǎng)站，是公益目的并非盈利，再者，該攝影作品內(nèi)容反映的均為云南風(fēng)景，是云南固有的資源和財(cái)產(chǎn)，因此A旅行社不具有過錯(cuò)，不應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；其次這些照片只供客戶欣賞，并不能給A旅行社帶來直接收益，A旅行社是合理使用；最后，即使要賠償，蕭某的知名度比較低，其作品市場(chǎng)價(jià)值并沒有很高，也用不著賠這么多錢。

審理過程與審理結(jié)果

一審法院審理認(rèn)為：創(chuàng)作作品的公民系作者。根據(jù)蕭某提交的涉案31幅涉案攝影作品的電子數(shù)碼信息，結(jié)合其當(dāng)庭展示的手機(jī)設(shè)備號(hào)等信息，可以認(rèn)定相關(guān)攝影作品系蕭某創(chuàng)作，蕭某系涉案攝影作品的作者。A旅行社未經(jīng)蕭某許可，在其經(jīng)營(yíng)的旅游網(wǎng)站上公開使用了涉案31幅攝影作品，且未給蕭某署名，亦未支付報(bào)酬，侵犯了蕭某對(duì)涉案31幅攝影作品享有的署名權(quán)、復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止侵權(quán)、賠禮道歉及賠償損失的法律責(zé)任。A旅行社在抗辯中提出了“相關(guān)作品的使用均為公益性使用”的答辯意見，但其并未舉證證明相關(guān)使用方式符合我國(guó)著作權(quán)法關(guān)于作品合理使用的相關(guān)規(guī)定，因此法院不予采信。另外，涉案攝影作品內(nèi)容雖然反映的均為云南風(fēng)景，是云南固有的資源和財(cái)產(chǎn)，但蕭某在拍攝時(shí)根據(jù)所拍攝對(duì)象的不同特性，選取了不同的場(chǎng)景、角度、光線和拍攝手法，從而截取了客觀世界中的一瞬間并固化在了某一特定的介質(zhì)上，體現(xiàn)了蕭某的創(chuàng)造性勞動(dòng)，而非簡(jiǎn)單的機(jī)械性的記錄，因此具有獨(dú)創(chuàng)性，A旅行社主張照片是客觀場(chǎng)景，可以不經(jīng)許可免費(fèi)使用的理由不成立。

綜上，法院認(rèn)定A旅行社侵犯了蕭某對(duì)攝影作品所享有的署名權(quán)、復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)。

關(guān)于賠禮道歉的具體方式，根據(jù)責(zé)任承擔(dān)與損害后果相一致的原則，法院支持蕭某主張的要求A旅行社連續(xù)三十日在其旅游網(wǎng)站首頁刊發(fā)致歉聲明的訴訟請(qǐng)求。關(guān)于賠償經(jīng)濟(jì)損失的具體數(shù)額，蕭某未能證明其受到的具體損失金額，難以全額支持，法院將綜合考慮涉案31幅攝影作品的性質(zhì)及獨(dú)創(chuàng)性程度、相關(guān)作品的重復(fù)使用情節(jié)、A旅行社的侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)、A旅行社的主觀過錯(cuò)程度等因素酌情確定。

法院最終判決：1. A旅行社立即從其旅游網(wǎng)站上刪除該31幅攝影作品；2.A旅行社于判決生效之日起十日內(nèi)履行在其旅游網(wǎng)站首頁連續(xù)30日刊登聲明的義務(wù)，就使用涉案31幅攝影作品未給原告蕭某署名事宜向原告蕭某公開致歉，內(nèi)容由法院審定；3. A旅行社賠償原告蕭某經(jīng)濟(jì)損失貳萬元。

一審判決后，雙方均未上訴，該判決為生效判決。

案件分析

攝影作品屬于我國(guó)著作權(quán)法第三條所列明的“作品”之一，受著作權(quán)相關(guān)法律法規(guī)保護(hù)，攝影作品的作者享有與其他類型作品的作者一樣的著作權(quán)權(quán)利。

攝影作品與音樂、美術(shù)、文學(xué)等作品的保護(hù)期不同，我國(guó)著作權(quán)法規(guī)定對(duì)音樂、美術(shù)、文學(xué)等作品的保護(hù)期為作者的有生之年及其逝后的50年，而攝影作品的保護(hù)期僅為首次發(fā)表后50年，兩者存在明顯差異。隨著數(shù)字技術(shù)的發(fā)展，攝影作品成為著作權(quán)侵權(quán)的重災(zāi)區(qū)，如何在新的傳播環(huán)境下進(jìn)行攝影作品著作權(quán)救濟(jì)是值得關(guān)注的問題。蕭某將自己的攝影作品上傳到互聯(lián)網(wǎng)，并通過微博、微信朋友圈發(fā)表，是行使“發(fā)表權(quán)”和“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”的行為，客觀上使得這些攝影作品公之于眾，他人可以觀賞并下載。A旅行社作為專業(yè)的旅游公司，未經(jīng)蕭某許可將這些照片用于自己公司的宣傳冊(cè)，有利用蕭某攝影作品所展現(xiàn)美麗風(fēng)光吸引不特定的消費(fèi)者前來報(bào)名旅游，增加A旅行社經(jīng)營(yíng)收入的目的。A旅行社的行為不屬于著作權(quán)法第二十二條第一款第（一）項(xiàng)所規(guī)定的“為個(gè)人欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品”的范疇，不屬于合理使用。尤其是蕭某在將照片上傳到互聯(lián)網(wǎng)的時(shí)候已經(jīng)署名，而A旅行社在宣傳畫冊(cè)和官方網(wǎng)站中使用時(shí)刪除了蕭某署名，侵權(quán)行為性質(zhì)更為嚴(yán)重。根據(jù)著作權(quán)法第四十八條第（一）項(xiàng)、第（七）項(xiàng)之規(guī)定，A旅行社的行為構(gòu)成侵害蕭某著作權(quán)。

至于賠償金額，如果蕭某不能證明自己的損失，法院也不能查明A旅行社的違法所得，則根據(jù)著作權(quán)法第四十九條第二款之規(guī)定，由法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)，判決A旅行社給予蕭某五十萬元以下的賠償。

（漫畫/趙曉蘇）

風(fēng)險(xiǎn)防范與建議

鑒于國(guó)內(nèi)企事業(yè)單位及社會(huì)公眾長(zhǎng)期以來養(yǎng)成的免費(fèi)使用的習(xí)慣，攝影作品侵權(quán)行為在我國(guó)較為普遍。很多單位在制作宣傳冊(cè)、本單位官網(wǎng)、微信公眾號(hào)等時(shí)，為了美觀好看都喜歡配幾張圖片，而圖片的來源往往由制作者隨意在互聯(lián)網(wǎng)上下載，在接到權(quán)利人的通知和索賠要求后才后悔不迭。因此我們建議單位在對(duì)外宣傳產(chǎn)品、服務(wù)或者企業(yè)形象時(shí)，所使用的所有元素（包括但不限于攝影作品）都應(yīng)當(dāng)有清晰、合法的來源，與作者簽訂授權(quán)許可使用合同，明確約定授權(quán)范圍和期限；也可以委托攝影師專門為本單位拍攝，通過委托合同將攝影作品的著作權(quán)約定由委托方享有。不要使用“來歷不明”的照片，尤其是如果照片中還有人物形象，則可能在侵犯攝影作者著作權(quán)的同時(shí)，還侵犯了圖片中人物的肖像權(quán)。■

條文鏈接

著作權(quán)法（2010修正）

第二十二條在下列情況下使用作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報(bào)酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利：

（一）為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；

（二）為介紹、評(píng)論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；

……

第四十八條有下列侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任；同時(shí)損害公共利益的，可以由著作權(quán)行政管理部門責(zé)令停止侵權(quán)行為，沒收違法所得，沒收、銷毀侵權(quán)復(fù)制品，并可處以罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，著作權(quán)行政管理部門還可以沒收主要用于制作侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、設(shè)備等；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：

（一）未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制、發(fā)行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其作品的，本法另有規(guī)定的除外；

……

第四十九條侵犯著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的，侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照權(quán)利人的實(shí)際損失給予賠償；實(shí)際損失難以計(jì)算的，可以按照侵權(quán)人的違法所得給予賠償。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。

權(quán)利人的實(shí)際損失或者侵權(quán)人的違法所得不能確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)，判決給予五十萬元以下的賠償。