【摘 要】 本文概述了民族習(xí)慣法的發(fā)展，審視了民族習(xí)慣法在國家法治中的地位，闡述了貴州苗族刑事習(xí)慣法的法治發(fā)展現(xiàn)狀，探析當代法治背景下民族習(xí)慣法的發(fā)展路徑：全方位發(fā)揮民族習(xí)慣法對國家法治的銜接;進一步完善中國特色民族法律法規(guī)體系，加強與訴訟法學(xué)結(jié)合的研究，實現(xiàn)民族習(xí)慣法對國家法治的實踐補充，建立健全民族習(xí)慣法在國家法治體系運行中的配套機制。

【關(guān)鍵詞】 民族習(xí)慣法;法治;苗族;刑事習(xí)慣法

一、民族習(xí)慣法的發(fā)展

1、民族習(xí)慣法概述

民族習(xí)慣法，又稱少數(shù)民族習(xí)慣法，是指少數(shù)民族從產(chǎn)生以來在自己本民族的生產(chǎn)、生活中約定俗成、世代傳承的一種民族內(nèi)部的規(guī)則規(guī)范。民族習(xí)慣法作為社會規(guī)范具有內(nèi)生性，獨立于國家制定法，存在每一個民族發(fā)展過程中，作為一種行為規(guī)則調(diào)整著民族內(nèi)部的社會關(guān)系。

2、民族刑事習(xí)慣法的當代特征

具有民族文化生活的本源性。民族刑事習(xí)慣法來源于民族群體長期以來形成的習(xí)慣規(guī)則，具有當?shù)氐牡赜蛐耘c鄉(xiāng)土性，突出表現(xiàn)出其內(nèi)容貼近當?shù)厣贁?shù)民族的實際生活。

體現(xiàn)了群體認同感。民族刑事習(xí)慣法緣于民族群眾的生產(chǎn)生活累積的經(jīng)驗，凝聚了深厚的民族情感和當?shù)氐难壟c地緣的親密性，現(xiàn)代依然有著強大的群眾根基，是對自身民族文化的認同，也是對國家統(tǒng)一治理下文化與法治的統(tǒng)一普遍認同。

表現(xiàn)出本族文化的親密性。相對于國家大一統(tǒng)采用的統(tǒng)一的文化與法治措施，少數(shù)民族更親近于自身文化以及其繁衍出的民族習(xí)慣法。

擁有相對完整的操作系統(tǒng)。少數(shù)民族受自然環(huán)境的影響表現(xiàn)出封閉的生活特點，因而民族內(nèi)部形成了內(nèi)部一以貫之的完整的民族刑事習(xí)慣法的實施與操作系統(tǒng)。

二、民族習(xí)慣法在國家法治中的地位再審視

新時期進行民族地區(qū)法治治理，不能簡單以強勢性國家權(quán)直接插入來取代民族習(xí)慣法在民族地區(qū)的地位，而應(yīng)因地制宜，走一條中國特色的法治建設(shè)方針與策略，尊重現(xiàn)實情況。制度的交流與溝通必須落實到社會現(xiàn)實的基礎(chǔ)層面，靈活調(diào)動民族習(xí)慣法在少數(shù)民族地區(qū)的影響力，實現(xiàn)少數(shù)民族地區(qū)法治的和諧性，選擇采用一種溫和的方式，以民族習(xí)慣法為核心采用貼近鄉(xiāng)土的各類糾紛化解方式，避免不必要的民族矛盾，構(gòu)建民族共同體意識，實現(xiàn)國家法治的整體前進。

三、貴州苗族刑事習(xí)慣法的法治發(fā)展現(xiàn)狀

1、貴州苗族刑事習(xí)慣法的實踐現(xiàn)狀

（1）訴訟中的司法適用。民族地區(qū)法治建設(shè)的特殊性往往都表現(xiàn)出國家司法與地方實際司法表現(xiàn)的協(xié)調(diào)與沖突，法律的適用不能是機械生硬的，必須結(jié)合法律效果和社會效果，實現(xiàn)二者的和諧統(tǒng)一。法官除了要根據(jù)自己的專業(yè)知識去判斷案件案情，對于實際案情的處理必須遵從尊重當?shù)孛袂槊褚?，在刑事案件的適用上慎重處理，尊重當?shù)氐拿褡辶?xí)慣。

（2）非訴中的司法適用。非訴的方式處理貴州苗族的刑事習(xí)慣有較大適用空間，傳統(tǒng)村落刑事案件的處理形成了權(quán)威民間人士主持組織內(nèi)部“私了”的形式，貴州苗寨從古就有恢復(fù)性司法的淵源，表現(xiàn)在當代為刑事和解制度，當事人之間的內(nèi)部和解平息了很多矛盾，便于村寨內(nèi)部村民之間關(guān)系的修復(fù)，實現(xiàn)村寨治理的平和性與有效性。

（3）執(zhí)行中的司法適用。無論是“私了”或者調(diào)解還是“和解”，最終要落實到私了合意、調(diào)解結(jié)果、和解協(xié)議的實施上，這一點區(qū)分于國家法在進行調(diào)解和和解過程中暴露出的執(zhí)行難的問題，在貴州苗族村寨，由于內(nèi)部村寨村民的向心性和對村寨自身文化的認同性，對于糾紛的結(jié)果，無論是融合了苗族刑事習(xí)慣法的司法裁決結(jié)果還是非訴結(jié)果，當?shù)卮迕褚话愣己芸旌芡暾馗咝ё駨摹?/p>

2、國家法治下貴州苗族刑事習(xí)慣法的實踐經(jīng)驗總結(jié)

貴州苗族刑事習(xí)慣法天然帶有原始野蠻的一些元素，但發(fā)展至今已經(jīng)剔除了很多奴隸制、封建制殘留的不良規(guī)定，滿足現(xiàn)代法治文明的需求，這是少數(shù)民族群眾在實踐治理中經(jīng)驗的總結(jié)，也是苗族刑事習(xí)慣法自身的靈活性、創(chuàng)造性和強大的生命力的體現(xiàn)。民族地區(qū)矛盾的處理基于當?shù)氐乃痉▽嵺`經(jīng)驗的總結(jié)與分析，遵從當?shù)厝说拿褡辶?xí)慣，獲得了當?shù)厝罕妼曳ㄒ约皣覚?quán)威的主動認同感，這需要進一步確認民族習(xí)慣法的法律地位，最終實現(xiàn)民族地區(qū)法治秩序的良性維護。

四、民族習(xí)慣法與國家法治的問題與成因分析

在司法適用的過程中，習(xí)慣法在發(fā)展過程中表現(xiàn)出與國家法的沖突：

習(xí)慣法的效力的權(quán)威肯定性不足。在法治現(xiàn)代化中，國家治理采用統(tǒng)一的法律規(guī)定，而民族習(xí)慣法作為民族地區(qū)自生的法律規(guī)范，其產(chǎn)生的合法性受到司法機關(guān)的質(zhì)疑。

刑事習(xí)慣法自身的完整性與嚴謹性不足。來源于民族地區(qū)生長起來的習(xí)慣法，其存在著形式的瑣碎性與傳承的隨意性，而且當?shù)亓?xí)慣法的適用還多依靠寨老、理老的傳承以及內(nèi)部的協(xié)商應(yīng)用，存在大量不規(guī)范的情況，對于根據(jù)的尋找存在很大難度。

習(xí)慣法中遺留的宗教以及神意性色彩，如何處理現(xiàn)代法治與封建殘留思想，正確裁判的同時獲得當?shù)厝罕婈P(guān)于這方面?zhèn)鹘y(tǒng)文化風(fēng)俗的認同是需要深入思考的。

五、當代法治背景下民族習(xí)慣法的發(fā)展路徑之選擇

1、全方位發(fā)揮民族習(xí)慣法對國家法治的銜接

實現(xiàn)現(xiàn)代法治治理在民族地區(qū)的良好效果，必須結(jié)合民族習(xí)慣法共同發(fā)揮作用，具體而言就是發(fā)揮民族習(xí)慣法與國家現(xiàn)代法治的良性對接。習(xí)慣法的不成文性與松散性，難以在實際中很好的索引與適用，不規(guī)范的存在形式降低了國家法的認可程度，增大了實際操作難度，這就要求各地民族地區(qū)以當?shù)孛褡逄厣珵楹诵?，以一個民族為脈絡(luò)，找尋民族習(xí)慣法的現(xiàn)實存在，進行對各民族習(xí)慣法的整理與歸類，整理框架與脈絡(luò)，判定適用情形的基本分類，在不違背國家法的強制性禁止性規(guī)定的同時給予民族習(xí)慣法存在和生長的空間，對應(yīng)國家法的適用，結(jié)合實踐經(jīng)驗與已存在案例的情況來指導(dǎo)民族習(xí)慣法的現(xiàn)實對接。

2、進一步完善中國特色民族法律法規(guī)體系

加強與訴訟法學(xué)結(jié)合的研究。研究習(xí)慣法的司法適用問題的學(xué)者多為法學(xué)理論的學(xué)者，很少有訴訟法學(xué)者參與，加強該部分的學(xué)術(shù)研究，在根本上從立法上確立效力，才能在實踐中推動其具體效用的發(fā)揮。在立法上確立關(guān)于民族習(xí)慣法的具體操作體系，實現(xiàn)民族習(xí)慣法從開始識別到實踐舉證質(zhì)證等的應(yīng)用全程的規(guī)定體系的確立，規(guī)范化的立法規(guī)定能夠促進其實用價值的進一步發(fā)揮，結(jié)合訴訟法學(xué)的專業(yè)研究，將應(yīng)用擺在研究首位。

實現(xiàn)民族習(xí)慣法對國家法治的實踐補充。可以從民族地區(qū)的各個法院選拔出一些比較知悉當?shù)厍闆r的法官或者業(yè)務(wù)素質(zhì)過硬的法官組成一支專門的習(xí)慣法調(diào)查隊伍，建立統(tǒng)一的機構(gòu)，對習(xí)慣法進行系統(tǒng)調(diào)查、收集、整理工作，將成果匯編成冊，以降低法官在司法實踐中適用習(xí)慣法的識別難度。將具有代表性意義的案例匯編成冊，建立案例指導(dǎo)制度，將這些冊子下發(fā)到本地區(qū)各級法院，提倡學(xué)習(xí)和借鑒，對于各級法院適用習(xí)慣法進行司法審判具有重要的作用。

建立健全民族習(xí)慣法在國家法治體系運行中的配套機制。確立習(xí)慣法在訴訟調(diào)解過程中的地位。采取“大調(diào)解”、“訴前、訴中、訴后三調(diào)解”辦法深化訴訟調(diào)解，妥善化解社會矛盾，增強人民內(nèi)部團結(jié)，通過訴訟調(diào)解達到消除人民內(nèi)部矛盾、加強團結(jié)、平息糾紛、定紛止爭的目的。建立民族習(xí)慣法司法適用的引入機制。根據(jù)實際案件情況，確立引入機制的合法性根據(jù)，對法官進行合理性引入的要求，實際中可以根據(jù)案情特點，法官主動適用或者根據(jù)當事人的申請理由進行甄別，主要以成文法或者有跡可循的習(xí)慣法形式為主要習(xí)慣法引入來源。融合習(xí)慣法精神，創(chuàng)新糾紛解決方式。在穩(wěn)定搭建橫向多元糾紛化解平臺的基礎(chǔ)之上架構(gòu)起立體化的多元糾紛化解格局，橫縱聯(lián)動之余兼顧非訴手段糾紛解決對接機制。

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【作者簡介】

劉彤彤（1992.12—）女，漢族，河南許昌人，中央民族大學(xué)法學(xué)院在讀碩士研究生，研究方向：刑事訴訟法.