摘 要：隨著經(jīng)濟全球化和電子產(chǎn)品的迅猛發(fā)展，商業(yè)信息變得越來越重要。商標不僅包括傳統(tǒng)的圖形、文字類的可視性商標，還包括聲音光束等無形的標識。當然這些充實了商標法的內(nèi)容，但同時也給商標法的研究帶來了許多困難。

關(guān)鍵詞：聲音商標；形式要件；實質(zhì)要件；顯著性

一、聲音商標的注冊條件

（一）聲音商標注冊的實質(zhì)條件

1、商標顯著性

我國《商標法》第九條規(guī)定了關(guān)于注冊商標的條件，即是它必須具備顯著性，而且也不得與他人之前的先權(quán)利相沖突。商標顯著性具有兩個重要作用，顯著性可以讓消費者將其與商品或服務(wù)聯(lián)系起來；判定顯著性問題一般包括下面的幾個因素：

（1）使用的商品或服務(wù)。商標與商品兩者的聯(lián)系越緊密，商標的顯著性可能也就越微弱。這同樣適用于聲音商標，如果一段聲音里面有關(guān)于商品或服務(wù)的描述性的特征、功能、用途、原料等當然不具有顯著性，除非經(jīng)過長時間的使用獲得了顯著性，這時候才有可能具備商標注冊的條件。

（2）商標的實際使用。廣告宣傳的力度，商品的銷售范區(qū)域、時間以及市場占有率。這些考慮因素適用于所有用于商品或服務(wù)的商標，聲音商標自然也適用。經(jīng)過經(jīng)營者的使用，被消費者所熟知，也就說明這個商標具有了“識別性”、“區(qū)別性”。

（3）整體認定原則。在認定某個商標時，要將商標的構(gòu)成要素看成一個有機整體去考慮，不能將某個傳統(tǒng)商標分成某個局部或者將某段聲音商標分成某個聲音片段。即使其各個組成要素并不具有顯著性，但是它們所組成的有機整體具有顯著性也被視為具有顯著性的特征。

2、通用性聲音

當一個作為商標的聲音，當人們聽到這種聲音得到的訊息或想到的是關(guān)于這類商品的本身，而非聯(lián)系到商品的來源，即這種聲音無法區(qū)別商品來源，這種聲音也就被認為是通用性聲音。當然通用性也可能隨著使用轉(zhuǎn)向顯著，也有可能從顯著轉(zhuǎn)向通用。商標一旦被認定為是通用性商標，那么這種商標便不能被注冊。

（二）聲音商標注冊的形式條件

1、聲音描述性表示

所謂聲音的描述性表示即是將一段聲音進行文字性表述。這種表示方式以美國為代表，美國在這方面的制度相對來說比較自由和寬松。1946年美國《蘭哈姆法》只是對注冊商標進行一個籠統(tǒng)的表達，但是其中定義了標識和設(shè)計都可以用來構(gòu)成商標。這種方式是對聲音的文字表述，同時會帶來一系列的弊端。比如會使得審查人員或消費者很難加以區(qū)分，而且文字與實際聲音之間肯定會有所出入，使得相近的聲音可能難以區(qū)分開來。

2、聲音的圖形表示

將聲音以圖形的方式表現(xiàn)出來，一般是用五線譜的方式進行，但是對于無法用五線譜進行記錄的聲音可以使用聲譜來進行記錄。圖形表示方式有很多優(yōu)點，比如可以讓人們很好的辨識和檢索，但是其總體的注冊審查標準相較于文字表示方式會更加嚴格一些。

3、混合型表示

混合型表達方式是要求如果一個商標能夠以圖形方式表達出來時應(yīng)用圖形表達出來，但同時也應(yīng)當提供書面表述?；旌闲捅磉_系統(tǒng)以澳大利亞為代表，其法律要求需要提交一個圖形表示和商標的描述來進行登記。

二、我國在聲音商標注冊存在的不足

（一）聲音商標的書面表達方式不明確

聲音本身具有的無形性和動態(tài)性，使得聲音的書面表達更加困難，如何將其合理得表達出來，是聲音商標注冊過程重要部分。將無形的聲音通過可視的形式表達出來使得審查人員能夠快速的完成整個審查過程。但是我國《商標法》中沒有規(guī)定如何將聲音轉(zhuǎn)變?yōu)榭梢暤臅姹磉_出來，顯然這是有不足的。

（二）聲音商標的顯著性審查標準不明確

商標的顯著性分為固有顯著性和獲得顯著性兩種，其中固有顯著性毋庸置疑即是商標本身所具有的區(qū)別于其他標識的特征，具有固有顯著性的聲音在日常商品交往中并不常見，但是能夠使人將其與特定的商品或服務(wù)聯(lián)系起來。無論是固有顯著性還是獲得顯著性都具有將商品或服務(wù)區(qū)別開來的作用，使得商標可以獲得注冊。

我國《商標法》中只是對商標的顯著性進行了原則性規(guī)定，并不具有具體的可操作性，并沒有具體的判斷標準。聲音商標有些地方可以援用傳統(tǒng)商標的注冊標準，但其仍然具有一些獨特之處，如果完全援用傳統(tǒng)可視性商標顯然是極其不妥的。

（三）功能性聲音與通用性聲音限制審查標準不明確

通用性即是一個標識被同行業(yè)的經(jīng)營者普遍適用，使得其成為某類商品或服務(wù)的代名詞。為了保護公平競爭和經(jīng)營者之間的合法權(quán)利，世界上很多國家都規(guī)定通用性標志不能將其注冊為商標。我國《商標法》僅規(guī)定了三種通用標志：通用名稱、通用圖形、通用型號，根據(jù)我國《商標帶查標準》對這三種標志的判斷標準是國家規(guī)定，或經(jīng)營者之間規(guī)定或約定俗成的標志。

聲音本身具不像圖形或文字是可視的，而且其并不具有名稱、型號、圖形。從這就可以看出通用性的規(guī)定仍然還在傳統(tǒng)可視性的商標的理論上，而沒有關(guān)于聲音商標通用性的規(guī)定。因此在進行聲音商標注冊時對于通用性聲音審查肯定會有所缺失，對于聲音商標注冊的發(fā)展是不利的。

三、我國聲音商標注冊制度的完善

（一）明確聲音商標的書面表達方式

商標一般有三種表述方式：圖形表達方式、書面表達方式、混合型表達方式。在美國商標法的判例中就有米高梅公司以電影開頭的獅子的吼叫聲的聲音申請商標注冊時，就只以書面文字表述而得到了了商標注冊的案例。但是我國《商標法》中對其并未有明確的規(guī)定，不利于聲音商標的發(fā)展。

筆者以為三種表達體系中，混合型聲音表達方式最合理，有明顯的優(yōu)越性。使用混合型表達方式的話，就可以吸取兩者的優(yōu)點，也能避免其各自的缺點，有效地避免一些不確定因素，使聲音商標能夠更加完整、清楚，也更具有靈活性和可操作性。

（二）設(shè)定聲音商標的顯著性審查標準

顯著性是一個抽象的名詞，如果沒有一個確定的概念和審查標準可能因為每個人的文化程度、成長環(huán)境的不同，則每個人的理解也不相同。為了聲音商標的審查和發(fā)展，有必要對聲音商標的顯著性進行設(shè)定。對于一些過于冗長、過短或者太過于復(fù)雜不便于公眾辨別和留下印象，也不利于其他經(jīng)營者進行保護自己的合法利益。這些聲音均應(yīng)當在聲音商標注冊時進行顯著性上的限制。

對于獲得顯著性的證明方式可以考慮其在市場的使用時間和使用方式，在市場連續(xù)以商標的形式進行使用的時間越長其顯著性自然也就越強。

（三）統(tǒng)一通用性聲音的注冊標準

我國《商標法》對功能性和通用性商標的限制未作相關(guān)規(guī)定。筆者認為普通的通用性聲音不能注冊為聲音商標這是毋庸置疑的，但是普通的通用性聲音經(jīng)過使用后天獲得了顯著性是可以注冊為聲音商標的。我國《商標法》中規(guī)定審查人員在實際審查的過程中應(yīng)當充分考慮申請人使用的通用性聲音使用時間長度和其是否獲得顯著性。這類聲音經(jīng)過一系列得使用而后天取得了顯著性之后，而且能夠使消費者辨別、區(qū)分其他同類商品或服務(wù)，此時自然可以作為商標進行注冊。

注釋

①何煉紅，何文桃聲音商標注冊保護的域外考察及啟示法學雜志，2011，05

②《商標審查標準》規(guī)定，通用名稱、圖形、型號，是指國家標準、行業(yè)標準規(guī)定的或者約定俗成的名稱、圖形、型號。

參考文獻

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[2]湛茜.非傳統(tǒng)商標國際注冊問題研究[D].復(fù)旦大學，2012.

[3]何穎、季連帥.商標顯著性研究[M].北京：中國政法大學出版社，2013.

作者簡介

韓玉英（1996-），女，漢，安徽阜陽人，法律碩士在讀，單位：上海海事大學，研究方向：民商法學。

（作者單位：上海海事大學）