文 | 梼杌

非洲大陸幅員遼闊，國家眾多，資源豐富，市場廣闊，商機無限。近年來，隨著非洲政治形勢日漸穩(wěn)定，經濟建設穩(wěn)步發(fā)展，投資環(huán)境不斷改善，投資政策相對優(yōu)惠，這里正在成為世界上新的投資熱點，國際上許多持樂觀態(tài)度的跨國集團將非洲稱為“世界上最后的投資邊疆”。

“中國企業(yè)到非洲開展業(yè)務，機遇與風險并存。目前，大多數非洲國家正處于從計劃經濟向市場經濟轉軌過程中，經濟政策、投資政策、市場法規(guī)等有待完善?！敝泻溃ū本┞蓭熓聞账蓭熣鲁瘯煴硎?，到非洲開拓市場，既要有靈活的經營頭腦，又要有防范風險的意識。

投資非洲需格外注意環(huán)境法律風險

“一帶一路”倡議為中非合作發(fā)展帶來了新機遇。隨著“中非全面戰(zhàn)略合作伙伴關系”的升級和“十大合作計劃”的實施，中國對非投資步入最佳時期。

“中國對非投資，建筑業(yè)、采礦業(yè)、制造業(yè)高居投資存量的前列，這些行業(yè)的環(huán)境影響性與資源依賴性使中國企業(yè)在投資非洲時面臨著潛在的環(huán)境法律風險?！毕嫣洞髮W非洲法律與社會研究中心研究員張小虎表示，在中非產能合作向更深、更廣領域邁進的過程中，應當了解非洲環(huán)境法律的特殊性及其風險的緊迫性，加強環(huán)境法律風險的防控意識。

早在2004年，商務部便發(fā)布了《關于境外投資開辦企業(yè)核準事項的規(guī)定》，要求中國企業(yè)境外投資時不得與東道國（地區(qū)）的法律法規(guī)或風俗相違背，采取事前預防的手段。2006年，國務院發(fā)布《關于鼓勵和規(guī)范我國企業(yè)對外投資合作的意見》。2008年，商務部等聯(lián)合發(fā)布《關于進一步規(guī)范我國企業(yè)對外投資合作的通知》和《關于加強中央企業(yè)境外投資管理有關事項的通知》，明確提出中國企業(yè)海外投資時需履行保護東道國環(huán)境的社會責任。2013年，商務部與環(huán)保部聯(lián)合發(fā)布《對外投資合作環(huán)境保護指南》，這是中國首個專門規(guī)范企業(yè)海外投資的環(huán)境保護問題的文件。2017年12月，發(fā)改委會同五部門發(fā)布《民營企業(yè)境外投資經營行為規(guī)范》，要求民營企業(yè)在境外投資活動中注重資源環(huán)境保護，倡導提高資源節(jié)約、環(huán)境保護意識，遵守東道國環(huán)保法規(guī)，履行環(huán)保責任和相關法律義務。

“殖民掠奪對非洲的貧窮與環(huán)境惡化造成了不可磨滅的影響，自獨立以來，非洲國家不斷吸收西方環(huán)境保護立法經驗，其環(huán)境保護法律日趨嚴格。”張小虎介紹，目前，已有26個非洲國家將環(huán)境權作為公民基本權利寫入憲法，成為非洲環(huán)境保護立法的首要特色。貝寧、多哥等國通過抽象性的法律規(guī)則，以宣示性的憲法條款明確賦予公民擁有健康的環(huán)境權；安哥拉、尼日爾等國通過權利義務相復合的強制性條款設計，賦予公民環(huán)境權利，設置國家環(huán)保義務，明確國家履行義務的具體措施。

當前，非洲多國已將公民環(huán)境權的保護提升至人權高度。從《非洲人權和民族權憲章》，到埃塞俄比亞等國的憲法，對公民環(huán)境權的保護已成為第三代人權概念的新拓展。張小虎舉例道，南非建立了人權委員會，相關國家機構必須逐年向其提供公民基本權利實施情況的佐證報告，公民環(huán)境權的保障便是之一。

“非洲各國對環(huán)境違法行為的處罰較為嚴厲，環(huán)境保護法律的可操作性正在增強?！睆埿』⒎Q，非洲各國環(huán)境立法層次分明、銜接順暢、內容具體、便于執(zhí)行。

針對環(huán)境法律風險，張小虎建議，應構建多樣化的防控機制。首先，中國政府應持續(xù)發(fā)布政策性文件，以國內法的形式提醒企業(yè)履行對非洲的環(huán)保義務。其次，中國企業(yè)須及時開展環(huán)境影響評價和環(huán)境修復。

“按照相關法律程序，企業(yè)需要在項目建設開始前甚至是項目投標時，提前開展環(huán)境影響評價；向非洲國家的環(huán)境主管部門申請環(huán)境保護授權，申請并獲得不同類別的環(huán)境許可；還需注意項目結束后的環(huán)境修復義務，了解廢棄物處理和閉坑的要求，有效治理并恢復礦區(qū)環(huán)境，并且注意對礦工工作環(huán)境的保護?！睆埿』⒄f。

張小虎認為，中國學界應加強非洲環(huán)境法律研究的針對性。讓投資者熟悉非洲的環(huán)境法律制度，是防范風險的必要前提。

“非洲已有41個國家和地區(qū)加入WTO，將爭端訴諸WTO爭端解決機構也可以成為解決糾紛的有效方式?！睆埿』娬{，仲裁依然是解決中非法律糾紛的最佳途徑，中國企業(yè)應當善于利用解決投資爭端國際中心、中非聯(lián)合仲裁中心和南部非洲仲裁基金等機制，基于中非雙邊投資協(xié)定的約定，采取第三方仲裁的方式化解環(huán)境法律爭端，以減少企業(yè)經濟損失，促使爭端順利解決。

赴非投資應建立全面的非洲投資風控體系

“中國企業(yè)決定在非洲投資前，應多花些時間熟悉東道國法律，避免不熟悉當地法規(guī)導致的負面后果?！闭鲁瘯熍e例道，中國企業(yè)投資南非首先要了解南非的BEE政策（黑人經濟振興政策），很多企業(yè)因為不熟悉或者不重視BEE政策，導致在南非的業(yè)務長期無法正常開展。

勞動法律風險是中國企業(yè)海外投資，特別是收購并購后遭遇的典型法律風險，主要包括高級雇工缺乏和非法用工的問題。

“在非法用工方面，中國企業(yè)歷來是被當地勞工所詬病和投訴的對象。”章朝暉稱，一些中國企業(yè)無視當地法律，不與雇工簽訂勞動合同，隨意解雇勞工，工資標準甚至低于所在國規(guī)定的最低保障工資，不注重保護員工基本權益，嚴重影響中國企業(yè)在當地的形象。

外匯匯出風險也是一種常見的法律風險，中國企業(yè)將資本金、利潤等匯回本國時會遭遇外匯管制。章朝暉舉例道，埃塞俄比亞就是采取外匯匯出管制的非洲國家之一，由于埃塞俄比亞外匯極端緊缺，該國政府至今仍實行嚴厲的外匯管制，整個金融業(yè)也未對外資開放，這一問題短期內難以得到解決。

“赴非投資還需注意產品質量風險?！闭鲁瘯熃忉尩?，產品質量問題一直是中國企業(yè)擴張海外市場的一大障礙。由于在非洲的無序競爭和相比于歐美比較寬松的市場監(jiān)管，很多中國企業(yè)不重視產品質量和企業(yè)信譽，中國產品成為廉價質差的代名詞。

此外，供應鏈管理風險也可能帶來經營成本的增加。章朝暉指出，許多非洲國家基礎設施比較落后，企業(yè)生產所需的材料以及配套設施嚴重不足，對非投資的中國企業(yè)如果對此認識不足，后期在本地采購和國際物流等方面付出高昂成本，將大大提高企業(yè)投資成本。

“因此，在項目啟動前，企業(yè)要對項目涉及的本地采購需求和分包商進行充分市場調研，對物流安排進行多輪的論證，通過科學合理的供應鏈管理，為公司降低稅負?！闭鲁瘯熣f。

基于以上風險，中國企業(yè)應清晰認識到投資非洲的風險類別，仔細研究應對這些重大風險的措施。章朝暉表示，應建立全面的非洲投資的風險控制體系和風控模型。

“在非洲開展業(yè)務之前要實施謹慎的盡職調查，進行全面的項目可行性分析。”章朝暉分析，境外投資與境內投資區(qū)別很大，中國企業(yè)面對的是極其復雜、陌生的法律環(huán)境。如果不能事先了解相關法律、政策和規(guī)則，將會置境外投資于極大的不確定中。

項目可行性分析是投資非洲最為核心的一項工作，也是盡職調查結束后商業(yè)決策前的必須工作。章朝暉認為，鑒于非洲國家的投資環(huán)境很不完善，在這一階段，要將公司設立、項目收益、交易模式、稅收安排、采購物流、本地配套等投資策略進行落地，以保證項目投入的成功回報。

“實施本地化戰(zhàn)略也是防控風險的一種方式?！闭鲁瘯熃榻B，本地化主要包括勞動用工、物料采購、公共關系、情報信息和企業(yè)社會責任等方面的本地化。要做到本地化，一是要借助資深中介機構，掌握最及時準確的投資信息。二是實施人才、采購等方面本土化戰(zhàn)略，增加與當地居民、企業(yè)、政府和媒體的互動，實現(xiàn)互利共贏，建立有利于企業(yè)發(fā)展的公關生態(tài)系統(tǒng)。三是通過履行企業(yè)責任，在當地樹立良好形象，實現(xiàn)企業(yè)在當地的可持續(xù)發(fā)展。

章朝暉建議，企業(yè)還應積極向保險（放心保）機構投保、善用雙邊或多邊投資保護協(xié)定。對于境外投資過程中產生的各類法律風險及其他風險，積極向保險機構投保是化解和轉嫁風險的一種常見方法。

“此外，相比投資發(fā)達國家，對非投資的中國企業(yè)一定要更加重視中國政府的作用。”章朝暉強調，企業(yè)應依賴中國政府強大的信息收集能力，獲取充分的東道國信息，為投資決策提供參考；爭取中國政府雙邊和多邊的稅收和融資安排，為投資項目提供足夠的資金支持；利用中國使領館、商會、銀行和保險機構等提供的服務，為投資項目保駕護航。