李毅

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017年10月23日，北京市順義區(qū)人民法院就盈之美（北京）食品飲料有限公司（以下簡(jiǎn)稱“盈之美公司”）訴泛金管理有限公司（以下簡(jiǎn)稱“泛金公司”）董事會(huì)決議效力確認(rèn)糾紛做出一審民事判決。法院認(rèn)為，本案中，對(duì)解除股東資格進(jìn)行表決系董事會(huì)權(quán)限范圍，但關(guān)于股東除名權(quán)的使用，不應(yīng)排除被除名股東接受會(huì)議通知和參加會(huì)議的權(quán)利。依此，判決駁回盈之美公司要求確認(rèn)解除泛金公司股東資格的請(qǐng)求。

2004年9月28日，北京匯源佳必爽商貿(mào)有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱“匯源佳必爽公司”）與泛金公司簽訂《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同》。之后又簽訂了《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)章程》《合資合同及章程修改協(xié)議》。雙方根據(jù)《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》和中國(guó)的其他有關(guān)法規(guī)，在中國(guó)境內(nèi)建立合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)盈之美公司，出資總額為362.5267萬(wàn)美元。董事會(huì)由五名董事組成，其中匯源佳必爽委派三名，泛金公司委派兩名。

2016年4月10日，盈之美公司召開(kāi)董事會(huì)，泛金公司的派出董事未參會(huì)，參會(huì)董事一致通過(guò)并形成董事會(huì)決議，決議載明：鑒于盈之美公司不作為，損害公司利益以及其至今未按照合資合同履行出資義務(wù)，多次催告繳納出資時(shí)，其均拒收催告函。盈之美公司認(rèn)為此系該股東以其實(shí)際行為表明其拒絕繳納出資，屬于其在催告后的合理期間內(nèi)仍未繳納出資的行為，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，盈之美公司以董事會(huì)決議解除該股東的股東資格。2016年9月29日，盈之美公司向順義區(qū)人民法院提起訴訟，要求確認(rèn)該董事會(huì)決議合法有效。

“開(kāi)除”股東的合理性

“注冊(cè)資本認(rèn)繳制”實(shí)施以來(lái)，股東因未出資被“開(kāi)除”的相關(guān)法律糾紛日益增多。大多數(shù)公司采取股東會(huì)決議或董事會(huì)決議的方式，解除未出資股東的股東資格。由于絕大多數(shù)工商行政管理部門，拒絕直接依據(jù)公司股東會(huì)決議或董事會(huì)決議進(jìn)行股權(quán)變更，公司不得不向人民法院提起訴訟，持法院確認(rèn)決議有效的判決進(jìn)行工商變更。個(gè)別公司則通過(guò)對(duì)工商行政管理部門提起行政訴訟的方式，解決股東會(huì)決議或董事會(huì)決議無(wú)法作為變更依據(jù)的問(wèn)題。

通過(guò)人民法院確認(rèn)決議有效的方式，因有干涉“意思自治”之嫌且成本高效率低，一直備受爭(zhēng)議。但實(shí)務(wù)中，“除名決議”做出時(shí)，被除名股東大多已與其他股東的關(guān)系陷入僵局，股東會(huì)或董事會(huì)難以保證會(huì)議程序及決議程序在不排除被除名股東合法權(quán)益的前提下完全合規(guī)。由此，在當(dāng)前商業(yè)環(huán)境和法治環(huán)境下，取得法院確認(rèn)決議有效的判決再行工商變更，具有一定的必要性和合理性。

“開(kāi)除”股東需依法履行前置程序

根據(jù)我國(guó)相關(guān)法律規(guī)定，股東未履行出資義務(wù)，公司有權(quán)以股東會(huì)決議或董事會(huì)決議對(duì)其除名。本案中，泛金公司未履行出資義務(wù)，盈之美公司以董事會(huì)決議對(duì)其除名，于法有據(jù)。

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問(wèn)題的規(guī)定（三）》第十七條第一款規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會(huì)決議解除該股東的股東資格，該股東請(qǐng)求確認(rèn)該解除行為無(wú)效的，人民法院不予支持?！?/p>

為避免權(quán)利的濫用，其行使往往須附條件，根據(jù)上述條款，公司以股東會(huì)決議解除股東資格，應(yīng)當(dāng)符合下列條件和程序：

解除股東資格，只能針對(duì)股東未全部出資和抽逃全部出資的情形；未完全履行出資義務(wù)和抽逃部分出資的情形，應(yīng)當(dāng)視情況而定；

公司對(duì)未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資的股東除名前，應(yīng)當(dāng)催告該股東在合理期間內(nèi)繳納或者返還出資，即應(yīng)當(dāng)給予股東適當(dāng)?shù)难a(bǔ)正機(jī)會(huì)；

解除未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資股東的股東資格，應(yīng)當(dāng)依法召開(kāi)股東會(huì)，作出股東會(huì)決議。所謂“依法召開(kāi)股東會(huì)”，是指股東會(huì)的召開(kāi)應(yīng)當(dāng)符合《公司法》《公司章程》規(guī)定的程序，并在合法權(quán)限范圍內(nèi)進(jìn)行。

綜合上述分析可見(jiàn)，本案中，盈之美公司最終敗訴的原因在于，其未能按照我國(guó)相關(guān)法律及《公司章程》的規(guī)定依法召開(kāi)董事會(huì)，從而排除了泛金公司接受會(huì)議通知和參加會(huì)議的權(quán)利，最終導(dǎo)致解除股東資格的董事會(huì)決議無(wú)效。如盈之美公司能夠依法履行股東除名決議的法定前置程序，其訴訟請(qǐng)求完全有機(jī)會(huì)獲得法院的支持。