摘 要：工期違約責(zé)任的設(shè)立是建筑工程合同的一項(xiàng)重要條款，這一條款的設(shè)立很大程度上決定著合同雙方在面臨工期違約時(shí)所占的“地位”。司法實(shí)踐證明，沒有在合同中明確工期違約金條款的一方當(dāng)事人極有可能因無法援引違約責(zé)任條款而獲得對(duì)方賠償，甚至可能面臨另一方當(dāng)事人的巨額索賠。

關(guān)鍵詞：建筑工程施工合同；工期違約條款設(shè)立；工期違約金計(jì)算

中圖分類號(hào)：TU723.1；TU17 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：2095-4379-（2018）08-0136-01

作者簡介：葉淦榮（1985-），男，漢族，廣東東莞人，法學(xué)本科，廣東昱橋律師事務(wù)所，四級(jí)律師，2009年開始律師執(zhí)業(yè)，專注于建設(shè)工程合同糾紛及擔(dān)任企業(yè)法律顧問，擔(dān)任多家特級(jí)及一級(jí)資質(zhì)建筑企業(yè)法律顧問。

工期違約金條款意指建筑工程施工合同中的施工方?jīng)]有在合同的約定時(shí)間內(nèi)實(shí)際開展施工，而因此需要按照合同約定的違約金計(jì)算方式向發(fā)包人承擔(dān)違約責(zé)任的規(guī)定。值得注意的是，工期違約事項(xiàng)的發(fā)生并不必然要求施工方向發(fā)包人支付工期違約金，因?yàn)槭┕し降倪M(jìn)度滯后問題既可能是由于施工方本身的原因，也可能是因?yàn)榘l(fā)包方的原因所致。再則，合同訂立之初各方當(dāng)事人可能沒有就違約金條款進(jìn)行約定或者沒有將工期違約問題細(xì)化，故而在工期違約情形發(fā)生時(shí)各方難以就工期違約金問題達(dá)成一致意見。

實(shí)踐中，建筑工程施工合同各方當(dāng)事人在處理工期違約問題時(shí)，需要遵循一定的步驟和程序以便有條不紊地處理該項(xiàng)問題。首先，合同當(dāng)事人要確認(rèn)發(fā)生的工期問題是否屬于法定或者雙方約定的違約情節(jié)；其次，在確定工期確實(shí)違約情況下，援引法定或者約定的免責(zé)條款或事由；最后，在不能免責(zé)情形下計(jì)算違約方因違約將要賠償?shù)倪`約金。

首先，當(dāng)事人要確認(rèn)是否屬于雙方約定的違約情節(jié)。根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定來看，建筑工程施工合同的各方當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張有證明義務(wù)，否則將承擔(dān)其舉證不能的不利后果。目前，建筑工程工期違約金糾紛的舉證責(zé)任分配尚沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，但事實(shí)上，工期違約金糾紛中大部分的舉證責(zé)任都在建設(shè)工程施工企業(yè)，即屬于施工方的義務(wù)。因?yàn)閷?shí)踐操作中，發(fā)包方只要將實(shí)際工期與約定工期作對(duì)比，就能相對(duì)輕易地證明施工單位工期違約事實(shí)；而施工方則要針對(duì)發(fā)包方提出的逾期事實(shí)，證明自己實(shí)際施工期限符合合同約定，如此施工方才能證明己方不需要為工期違約事實(shí)承擔(dān)違約金責(zé)任。

其次，在確定工期確實(shí)違約情況下，援引法定或約定的免責(zé)條款或事由。由于建筑施工具有長期性和復(fù)雜性，施工過程中不可避免的會(huì)出現(xiàn)這種或者那種導(dǎo)致工期延誤的事項(xiàng)，種種不確定因素都可能導(dǎo)致實(shí)際工期與既定時(shí)限要求不符合，因此，合同當(dāng)事人在出現(xiàn)工期違約情形時(shí)應(yīng)主動(dòng)、積極地援引法律、法規(guī)以及當(dāng)事人之間約定的可以對(duì)該工期違約問題免責(zé)的條款，如，建筑工程施工企業(yè)能夠證明存在設(shè)計(jì)變更、工程量增加、圖紙延誤、未按合同支付工程進(jìn)度款等問題，只要能證明前述正當(dāng)事由的存在，施工方便不用承擔(dān)或減輕工期違約責(zé)任。如果建筑工程施工企業(yè)對(duì)此沒有較為清晰的認(rèn)識(shí)，就極易造成重大經(jīng)濟(jì)損失。

最后，在確實(shí)發(fā)生工期違約情形又無前述免責(zé)事由情況下，就要計(jì)算違約方因違約將要承擔(dān)的違約金。建筑工程施工合同工期違約金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)有雙方明確約定與約定不明等兩種，但其計(jì)算方法皆應(yīng)參照《中華人民共和國合同法》、《2013年建設(shè)工程工程量清單計(jì)價(jià)規(guī)范》GB50500-2013及《中華人民共和國建筑法》的有關(guān)規(guī)定。

雙方在合同中明確約定了工期違約應(yīng)適用的條款和具體違約金計(jì)算方式的，則按照“當(dāng)事人意思自治”的原則，直接依照合同的約定計(jì)算。但是，《建設(shè)工程工程量清單計(jì)價(jià)規(guī)范GB50500-2013（09）》規(guī)定：合同工程發(fā)生誤期，承包人應(yīng)賠償發(fā)包人由此造成的損失，并按照合同約定向發(fā)包人支付誤期賠償費(fèi)。即使承包人支付誤期賠償費(fèi)，也不能免除承包人按照合同約定應(yīng)承擔(dān)的任何責(zé)任和應(yīng)履行的任何義務(wù)。發(fā)承包雙方應(yīng)在合同中約定誤期賠償費(fèi)，明確每日歷天應(yīng)賠額度。同時(shí)，合同法第一百一十四條第二款對(duì)違約金的數(shù)額有上限規(guī)定，因此，合同雙方在約定工期違約金時(shí)，要注意到約定違約金超過造成損失的百分之三十的，人民法院是不予支持的。

對(duì)建筑工程違約金約定不明的，適用《建設(shè)工程工程量清單計(jì)價(jià)規(guī)范GB50500-2013（09）》的相關(guān)規(guī)定和合同法的有關(guān)規(guī)定。即，合同工程發(fā)生誤期的，誤期賠償費(fèi)的最高限額為合同價(jià)款的5%。誤期賠償費(fèi)列入竣工結(jié)算文件中，在結(jié)算款中扣除。如果在工程竣工之前，合同工程內(nèi)的某單位工程已通過了竣工驗(yàn)收，且該單位工程接收證書中表明的竣工日期并未延誤，而是合同工程的其他部分產(chǎn)生了工期延誤，則誤期賠償費(fèi)應(yīng)按照已頒發(fā)工程接收證書的單位工程造價(jià)占合同價(jià)款的比例幅度予以扣減。此外，約定不明確的，還可以參照《合同法》第一百一十三條中有關(guān)違約金總額的上限規(guī)定：即，受損失方能夠證明的造成的實(shí)際損失為要求賠償?shù)倪`約金總額上限。

綜上所述，建筑工程施工合同的工期必須在雙方的施工合同中載明且必須細(xì)化、詳盡工期違約的情形、違約金適用標(biāo)準(zhǔn)及計(jì)算方式。這樣，在發(fā)生工期違約情形時(shí)，各方當(dāng)事人才能在完備、清晰的合同約定下，處理好相關(guān)的工期違約金事宜。

[ 參 考 文 獻(xiàn) ]

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