(四川大學法學院　四川　成都　610207)

從“非婚同居”這個詞從字面上來分析,是指未結婚的男女在一起共同生活。學界單就“非法同居”的概念來說給出了不下九種。除了法學界的定義外，社會學學者也給出其定義，即“男、女以性關系為基礎，沒有履行法定結婚手續(xù)，自愿、持續(xù)、穩(wěn)定、公開地共同生活”。而這種觀點背后的理論是性生活完全可以沒有愛情、婚姻與性的專一，卻仍然可以美好甚至更加美好。也就是說，“性”不僅可以與愛情婚姻相對分離，而且獨立之后的“性”會更好。真可謂是仁者見仁智者見智。

更有甚者，有學者構想了成立“非婚同居”的構成要件，即(1)同居主體應為均無配偶的一男一女，并且具備一定的行為能力，達到法定年齡；(2)非婚同居關系是基于雙方的自愿；(3)以共同生活為目的，即社會公眾已經(jīng)將共同生活的雙方當事人看成一個家庭或整體；(4)達到法定的同居時間。筆者不禁將這四個構成要件和《中華人民共和國婚姻法》第二章《結婚》的第五、六、七、八條做了對比。其中男女自愿、達到一定的年齡《婚姻法》上也同樣有明確的規(guī)定。就是由于男女雙方未遵照《婚姻法》第八條進行結婚登記，而要將“非婚同居”單列出來加以規(guī)制，男女雙方就要具備一定的行為能力，出于共同生活的目的以及同居法定的時間。這無疑可以看出學者們?yōu)楸Ｗo該種特殊情況煞費苦心。筆者認為這樣構想，設立這樣的尺度確實能將性交易、“一夜情”等短期的性行為排除在法律保護之外，即不保護不負責任的男女雙方的權利。的確，針對“非婚同居”單獨立法來規(guī)制有其合理性和必要性。

就符合“非婚同居”的法定年齡來說，有學者從心理認知、生理發(fā)育的角度考慮，建議年齡已滿18周歲。筆者認為這樣的年齡限制不夠合理，不能充分的保護在同居關系中受害的人群。《中華人民共和國刑法》第236條第二款規(guī)定“奸淫不滿十四周歲的幼女的，以強奸論，從重處罰?！蹦敲匆褲M十四周歲且自愿的在其未滿18周歲時，與男性長期同居的情況下，其權利又該如何去保護呢？所以，在如今這個傳統(tǒng)道德觀念淡化、性觀念逐漸開放的社會現(xiàn)實中，既然針對“非婚同居”單獨立法，14至18周歲之間的未成年的權利更值得保護，恰恰也是這部分人因為心智不夠成熟，對現(xiàn)實認識不夠清楚比價容易與異性同居甚至在同居關系中利益受到損害。并且《中華人民共和國未成年人保護法》、《中華人民共和國治安管理處罰法》中并未對同居情形作相關的規(guī)定，所以筆者認為法定年齡定為已滿14周歲更為合理。

就符合“非婚同居”要求“具有一定的行為能力”來說，筆者認為，法律上規(guī)定例如結婚這樣的民事法律行為，需要行為人具備相應的民事行為能力，然而一部分例如精神病人就是因為無民事行為能力無法結婚登記卻達到結婚年齡，而選擇“非婚同居”，該種情形若界定為非法同居，其權利便無法保障，所以該點值得商榷。

就同居時間來說，很多學者都贊成設定為1年。筆者認為，設定為9個月更為合理。因為女性的孕期一般是280天，如果同居時間要求過長，剛妊娠的女性和嬰兒的權利不便予以保護。如果規(guī)定為9個月，其同居關系糾紛便可以由“非婚同居”的法規(guī)加以規(guī)制，更能體現(xiàn)公平公正。

至于關于“非婚同居”立法中應該賦予“非婚同居”關系怎么的效力、予以確認同居者雙方怎樣的權利義務、制定哪些基本制度呢？筆者同意根據(jù)我國法院所受理的大多數(shù)由非婚同居引發(fā)糾紛的案件都是對非婚同居關系解除時的財產(chǎn)分割問題、子女撫養(yǎng)問題存在爭議，以解決善后問題為核心，同時兼顧調整當事人雙方在非婚同居關系存續(xù)期間的權利與義務關系的觀點。從以下幾個方面看看自己的看法：

(1)關于人身。有學者認為在同居期間，同居當事人彼此之間理應互賦排他的人身占有權。在同居關系終止之前，當事人中的任何一方都不能與除同居伴侶之外的第三人保持兩性關系，相應地，這方面的法律制度就應當明確規(guī)定禁止已經(jīng)成立同居關系的人另外再與他人同居。筆者認為，同居關系中怕他的人身占有權不容易行使。在眾多的同居關系中，有一部分人恰恰是出于沒有結婚的限制可以自由的跟其他人保持兩性關系。但可以區(qū)別對待，即針對“非婚同居”關系糾紛中有過錯的利益受損方，法律不予以保護。而單獨針對“非婚同居”關系糾紛中無過錯的利益受損方，法律予以保護。另外，賦予雙方瑣事代理權和人生自由權以維持其繼續(xù)共同生活，即保障其同居關系的穩(wěn)定性。

(2)關于財產(chǎn)。筆者贊同在約定財產(chǎn)制優(yōu)先的原則下，實行有限制的分別財產(chǎn)制。也就是說，當事人之間有約定的從約定。無約定的情況下，同居前的財產(chǎn)為雙方各自的個人財產(chǎn)；同居期間個人所得的財產(chǎn)歸個人所有；同居期間共同勞動所得和共同出資購置的財產(chǎn)由雙方共同所有，法院可以在非婚同居關系終止時，根據(jù)實際情況，對財產(chǎn)作適當分割。針對經(jīng)濟幫助請求權。經(jīng)濟幫助的數(shù)額和方式，由雙方協(xié)商確定，協(xié)商不成的，由法院根據(jù)雙方的具體情況判決確定。

(3)關于解除“非婚同居”關系時的損害賠償。筆者認為對于在非婚同居關系中存在重大過錯的一方當事人的損害賠償責任，可以參照現(xiàn)有婚姻家庭法律規(guī)定。即非婚同居關系中的重大過錯主要包括同居關系中的一方當事人對另一方實施暴力行為或虐待行為等，以及一方故意或者惡意對財產(chǎn)進行藏匿、損毀、拋棄、轉移，應當對該當事人對共同財產(chǎn)的不當處理進行處罰，不分或少分共同財產(chǎn)。

(4)關于財產(chǎn)的繼承。筆者贊成，若一方以遺囑的形式處分自己的財產(chǎn)，應認定為其處分是合法有效的，應受到法律的保護。如果根據(jù)死亡一方合法有效的遺囑，非婚同居當事人可取得該繼承權。如果非婚同居一方死亡，但無遺囑，又沒有其他遺產(chǎn)繼承人的，可由非婚同居另一方當事人取得繼承權。如果，非婚同居關系中當事人雙方育有共同子女的，或無共同子女，但雙方持續(xù)生活 5 年以上的應認定為雙方均具有對方的遺產(chǎn)繼承權。這樣便可以加強非婚同居關系的穩(wěn)定性，再者還可以適度的維護非婚同居關系終止時同居當事人尤其是弱勢者的合法權益。

(5)關于非婚生子女的監(jiān)護?？v觀我國現(xiàn)有法律，并沒有專門法律對非婚生子女監(jiān)護制度予以確認，這是我國現(xiàn)有婚姻家庭法律的不足之處。實際上，非婚生子女享有婚生子女同等的權利?？梢赃@樣立法，在非婚同居期間，認定非婚同居雙方當事人均享有監(jiān)護權。若解除非婚同居關系，應首先由非婚同居當事人雙方進行協(xié)商，協(xié)商意見不一致的，由法院根據(jù)實際情況進行裁定。當然，在非婚同居關系解除后也要保證非監(jiān)護一方的探望權。

的確，在我國現(xiàn)有的婚姻家庭法律中，并未對非婚同居概念予以闡述，因此若對非婚同居關系立法，這必將是我國現(xiàn)行《婚姻法》的一項重大突破，這樣的突破更有利于我國法律體系的完善。