陳苒冉

[摘要]案由是民事訴訟中的一個(gè)基本的概念，在司法實(shí)踐中運(yùn)用廣泛。本文通過(guò)介紹民事案件案由的定義、特征、確立案由的一般規(guī)則以及確立案由應(yīng)當(dāng)考慮的方面，對(duì)訴訟活動(dòng)中案由選擇的問(wèn)題進(jìn)行了闡述，旨在整理實(shí)務(wù)中確立的如何選擇案由的基本方法。

[關(guān)鍵詞]民事案由 案由選擇

一、確定案由的一般規(guī)則

關(guān)于民事案件案由的定義，目前學(xué)界上并沒(méi)有一個(gè)準(zhǔn)確的界定，無(wú)論是民事訴訟法還是相關(guān)的司法文件都沒(méi)有對(duì)定義有一個(gè)準(zhǔn)確的解釋。有學(xué)者認(rèn)為案由就是案件的名稱，也有認(rèn)為案由是案件的由來(lái)或內(nèi)容提要。筆者認(rèn)為將案由定義為“對(duì)案件法律性質(zhì)的高度概括”比較準(zhǔn)確。由于案由具有法定性，而法律關(guān)系也具有法定性，因此將案由定義為法律關(guān)系是比較合理的。由于每個(gè)個(gè)案的內(nèi)容都會(huì)不一樣，案件的內(nèi)容具有獨(dú)一性，與案由的法定性是相沖突的，因此將案由定義為案件內(nèi)容提要不夠準(zhǔn)確。

一般來(lái)說(shuō)，原告律師在起訴時(shí)應(yīng)當(dāng)從《民事案件案由規(guī)定》當(dāng)中選擇訴由，首先考慮三級(jí)案由，依據(jù)案件的法律關(guān)系性質(zhì)找到了適當(dāng)?shù)娜?jí)案由之后再看該三級(jí)案由之下是否有更為合適的四級(jí)案由，如果有的話就適用該四級(jí)案由，如果沒(méi)有就適用該三級(jí)案由；只有在沒(méi)有合適的三級(jí)案由之時(shí)才會(huì)考慮二級(jí)和一級(jí)案由。

（一）立案審查階段的案由確定規(guī)則

在立案審查階段，由于法官僅收到原告的起訴書(shū)，因此法官只能從起訴書(shū)中寫明的案件情況和相關(guān)證據(jù)來(lái)判斷案由，所以一般情況下會(huì)以當(dāng)事人起訴書(shū)中說(shuō)明的案由來(lái)確定。

（二）庭審結(jié)束后的案由確定規(guī)則

案件進(jìn)入審理階段之后，經(jīng)過(guò)了庭上雙方的舉證、質(zhì)證以及法庭辯論，法官對(duì)于案件的情況此時(shí)已經(jīng)有了公正、詳細(xì)的了解，對(duì)于案件具體反映的案由也已經(jīng)有了準(zhǔn)確的把握。若此時(shí)法官發(fā)現(xiàn)案件實(shí)際的案由與原告訴稱的案由不相符合，那么法官在一定范圍之內(nèi)可以對(duì)案由進(jìn)行修改，案件的最終案由以判決書(shū)中闡明的案由為準(zhǔn)。

（三）多個(gè)法律關(guān)系的案由確定

有時(shí)候一個(gè)案件中會(huì)出現(xiàn)幾個(gè)法律關(guān)系，如借款關(guān)系和擔(dān)保關(guān)系并存、交通事故損害責(zé)任關(guān)系和保險(xiǎn)關(guān)系并存的情況，此時(shí)若幾個(gè)法律關(guān)系中存在主從關(guān)系，則按主法律關(guān)系確定案由；若幾個(gè)法律關(guān)系的性質(zhì)相同，自然可以確定共同的一個(gè)案件案由。

如果幾個(gè)法律關(guān)系性質(zhì)不一樣：（1）在調(diào)解的過(guò)程當(dāng)中，如果發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人之間就某個(gè)法律關(guān)系爭(zhēng)議較大，就以這個(gè)法律關(guān)系的性質(zhì)來(lái)確定案由；（2）有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加的訴訟中，可以本訴訴爭(zhēng)的法律關(guān)系確定案由；（3）其他情況下，可以按訴爭(zhēng)的兩個(gè)以上法律關(guān)系具有的共同上一級(jí)案由確定。

二、案由選擇應(yīng)考慮的幾個(gè)方面

案由選擇在訴訟過(guò)程中是十分重要的，它可以決定法院的管轄、案件的訴訟時(shí)效，以及適用的法律規(guī)范。案由選擇對(duì)原告來(lái)講尤為重要，它不但決定著訴訟請(qǐng)求的合法性，決定著舉證責(zé)任的承擔(dān)，甚至直接決定著案件的成敗。關(guān)于案由的選擇，可以從以下幾個(gè)方面來(lái)進(jìn)行考慮：

（一）考慮原告能否獲得最大限度的賠償

考慮原告是否可以獲得最大限度的賠償，是否能使原告受到的損失得到最大限度的恢復(fù)，這是案由選擇過(guò)程中最應(yīng)當(dāng)考慮的因素。下面通過(guò)一則案例來(lái)進(jìn)行說(shuō)明：

王某于2003年6月進(jìn)城務(wù)工，在天星飯店擔(dān)任勤雜工。同年8月王某騎三輪車為飯店運(yùn)菜，在途經(jīng)一城市道路的十字路口時(shí)與張某駕駛的農(nóng)用車相撞，王某當(dāng)場(chǎng)死亡。經(jīng)交警部門對(duì)事故現(xiàn)場(chǎng)勘查認(rèn)定，王某因不按交通標(biāo)志行駛，負(fù)事故的主要責(zé)任，張某負(fù)次要責(zé)任。

在這則案件中，存在的法律關(guān)系是王某和天星飯店的雇傭關(guān)系，以及在交通事故當(dāng)中張某對(duì)王某的損害賠償關(guān)系。如果案由選擇交通事故損害賠償，由于王某在事故中負(fù)主要責(zé)任，因此張某對(duì)其的賠償比例會(huì)很小。但是如果選擇雇員損害賠償，由于天星飯店是雇主，其對(duì)雇員在工作中受到的損害應(yīng)承擔(dān)無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任，因此可以更好的維護(hù)王某的利益。

在這則案件中，雖然以交通事故損害賠償為案由進(jìn)行訴訟也能維護(hù)到王某的利益，但是由于選擇雇員受損害賠償王某可以獲得的賠償更多，因此應(yīng)以能使原告可以獲得最大限度賠償?shù)陌赣蓙?lái)作為起訴的案由。

（二）考慮案件爭(zhēng)議的法律關(guān)系

對(duì)于案件爭(zhēng)議的法律關(guān)系性質(zhì)的準(zhǔn)確把握也是選擇案由的關(guān)鍵，錯(cuò)誤的選擇有可能因案由不當(dāng)被法院駁回訴訟請(qǐng)求。下面通過(guò)三則案例來(lái)進(jìn)行說(shuō)明：

案例一：某礦山經(jīng)營(yíng)者張某，在礦石的開(kāi)采過(guò)程中請(qǐng)王某用其家養(yǎng)的毛驢為其馱運(yùn)礦石，并簽署協(xié)議約定了馱運(yùn)的數(shù)量及報(bào)酬等。一天，王某在礦區(qū)給礦石裝框時(shí)，礦區(qū)的一堵墻突然倒塌，將王某砸傷，住院治療60天，支付醫(yī)療費(fèi)近萬(wàn)元。后王某以雇員受損害糾紛為由向法院提起訴訟，認(rèn)為其與張某之間系雇用關(guān)系，其在雇用期間受到的傷害應(yīng)由雇主承擔(dān)責(zé)任，并提供了醫(yī)療費(fèi)單據(jù)及馱運(yùn)合同。經(jīng)審理法院認(rèn)為，從王某提供的證據(jù)來(lái)看，王某與張某之間的雇用關(guān)系并不成立，他們之間屬承攬關(guān)系，所以，駁回王某的請(qǐng)求。

在這個(gè)案件當(dāng)中，原告律師僅考慮到了責(zé)任承擔(dān)的問(wèn)題，但是沒(méi)有考慮到本質(zhì)上的法律關(guān)系的性質(zhì)的問(wèn)題，由于法律關(guān)系性質(zhì)的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤從而導(dǎo)致了敗訴的結(jié)果。在這則案件當(dāng)中，由于王某受到損害系被墻打傷所致，墻屬于張某的建筑物，選擇建筑物致人損害賠償無(wú)疑是對(duì)王某最為有利的案由。因?yàn)榻ㄖ镏氯藫p害賠償糾紛屬特殊侵權(quán)案件，在舉證責(zé)任的分擔(dān)和過(guò)錯(cuò)責(zé)任的承擔(dān)上與雇員受害賠償糾紛存在著很大的區(qū)別。

案例二：某個(gè)公司花費(fèi)巨資從一個(gè)大型游戲公司那里獲得了授權(quán)，然后組織了很多游戲高手來(lái)比賽，同時(shí)把現(xiàn)場(chǎng)的比賽錄制成視頻，轉(zhuǎn)播到自己的網(wǎng)站上。就在轉(zhuǎn)播時(shí)，來(lái)現(xiàn)場(chǎng)觀看的一個(gè)觀眾偷偷用自己的電子設(shè)備自行攝制了現(xiàn)場(chǎng)的比賽畫面，后來(lái)發(fā)布在自己經(jīng)營(yíng)的網(wǎng)站上。那么，對(duì)于這樣的行為，這個(gè)公司應(yīng)當(dāng)如何維權(quán)呢？

提到視頻的問(wèn)題很多人可能第一反應(yīng)會(huì)是著作權(quán)的侵權(quán)。但是由于電子競(jìng)技的特殊性，目前其被歸為體育賽事的一種，而依據(jù)國(guó)際共識(shí)，對(duì)體育賽事的錄制一般不構(gòu)成作品。因此，此案不能提起著作權(quán)的侵權(quán)，這種所謂的“盜播行為”侵犯的是權(quán)利人的財(cái)產(chǎn)利益，應(yīng)當(dāng)以侵權(quán)責(zé)任糾紛來(lái)進(jìn)行起訴。

案例三：在商品銷售中，為了廣告宣傳、吸引消費(fèi)者的需要，一些制造商會(huì)在正式的商品之外，附贈(zèng)或者單獨(dú)贈(zèng)送一些貼附相同商標(biāo)的產(chǎn)品，也就是所謂的“非賣品”。在商業(yè)實(shí)踐中，部分經(jīng)銷商從生產(chǎn)商處購(gòu)買正式商品并獲贈(zèng)部分“非賣品”后，會(huì)出于牟利目的將“非賣品”當(dāng)成正式商品自行標(biāo)價(jià)出售。制造商為了抵制這樣的行為起訴經(jīng)銷商時(shí)應(yīng)當(dāng)用什么樣的案由呢？

提到出售商品，很自然會(huì)聯(lián)想到商標(biāo)侵權(quán)。但是這種銷售非賣品的行為并非構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，因?yàn)榧词箤⒎琴u品贈(zèng)與消費(fèi)者，制造商的目的也是為了給后續(xù)商品的銷售起到一個(gè)宣傳的作用，因此兩者都屬于“用于銷售的商標(biāo)使用”。這種銷售非賣品的行為應(yīng)當(dāng)以合同違約來(lái)進(jìn)行訴訟。制造商的這種贈(zèng)與行為意味著其與經(jīng)銷商之間達(dá)成了一個(gè)贈(zèng)與合同，其中經(jīng)銷商的義務(wù)是將非賣品贈(zèng)與消費(fèi)者。經(jīng)銷商銷售非賣品的行為實(shí)質(zhì)上是違反了合同的義務(wù)。

（三）考慮案件的管轄法院

案由的選擇也涉及到管轄法院的問(wèn)題，選擇的管轄法院要盡可能的減少當(dāng)事人的訴訟成本。不同案由管轄的法院有可能會(huì)不一樣，如選擇侵權(quán)訴訟，則被告住所地以及侵權(quán)行為地（包括侵權(quán)行為實(shí)施地、損害結(jié)果發(fā)生地）法院均有管轄權(quán)；如果選擇違約訴訟，則只能在合同履行地或被告住所地才有管轄權(quán)。

（四）考慮案件訴訟時(shí)效

選擇不同的案由訴訟時(shí)效可能會(huì)不一樣，如提起違約之訴的訴訟時(shí)效是兩年，而提起人身?yè)p害賠償?shù)脑V訟時(shí)效是一年。在選擇案由的時(shí)候也要注意訴訟時(shí)效的長(zhǎng)短對(duì)當(dāng)事人利益的影響。

（五）考慮舉證的難易程度

舉證責(zé)任的分配在很大程度上也影響著原告是否能夠勝訴。不同的案由其舉證責(zé)任也不同。比如：一個(gè)人被樓上落下的花盆砸傷了，如果他以人身?yè)p害賠償糾紛作為案由起訴，則案件將被確定為一般侵權(quán)案件，原告只能選定一個(gè)人或一個(gè)住戶為被告，并對(duì)他所認(rèn)定的被告實(shí)施了傷害行為負(fù)舉證責(zé)任；如果他以共同危險(xiǎn)行為致人損害賠償糾紛作為案由起訴，則案件就將被確定為特殊侵權(quán)案件，原告就可將所有可能實(shí)施傷害行為的個(gè)人或者住戶列為被告，被告必須為自己沒(méi)有實(shí)施傷害行為負(fù)舉證責(zé)任。

在上述案例中，原告是被高空墜落物砸傷的，很難具體鎖定被告是誰(shuí)，更不用說(shuō)證明被告的行為與自己受到損害之間有因果關(guān)系了，因此以人身?yè)p害賠償糾紛為案由舉證十分困難。但是以共同危險(xiǎn)行為致人損害賠償糾紛為案由，此時(shí)舉證責(zé)任在被告，對(duì)原告是十分有利的。

（六）考慮承擔(dān)責(zé)任的主體的履行能力

責(zé)任主體的履行能力對(duì)原告利益能否得到保護(hù)是至關(guān)重要的。作為原告律師，應(yīng)對(duì)可能做被告的主體的賠償能力進(jìn)行判斷，選擇有賠償能力的主體做被告，進(jìn)而確定案由。如上述的天星飯店的案例中，天星飯店的履行能力顯然強(qiáng)于張某，讓天星飯店做賠償主體自然更有利于王某。

（七）考慮是否最能直接保護(hù)當(dāng)事人的利益

有些案件中有好幾個(gè)可供選擇的案由，除了考慮上述的一些方面之外，還要考慮在案件審理過(guò)程中是否會(huì)出現(xiàn)一些不確定的因素。如醫(yī)療損害賠償糾紛和醫(yī)療事故賠償糾紛都能夠達(dá)到維護(hù)當(dāng)事人利益的目的，但是醫(yī)療事故賠償糾紛存在鑒定程序浩繁、事故標(biāo)準(zhǔn)高、醫(yī)療圈內(nèi)的人情關(guān)系、互不揭短的潛規(guī)則等因素影響，使一些醫(yī)療糾紛不能認(rèn)定為醫(yī)療事故。而醫(yī)療損害賠償糾紛僅需要證明醫(yī)療行為和損害后果有因果關(guān)系，而且醫(yī)療人員都是司法部指定的專業(yè)人員，又無(wú)地域上的束縛，所以選擇醫(yī)療損害賠償糾紛更能達(dá)到直接保護(hù)當(dāng)事人利益的目的。

原告進(jìn)行訴訟的目的就是希望得到損害賠償，雖然應(yīng)當(dāng)盡量追求當(dāng)事人利益的最大化，但是訴訟中可能出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)也應(yīng)當(dāng)考慮進(jìn)去。如果選擇的案由雖然最后的賠償額可能很高，但是由于不確定的因素太多，導(dǎo)致敗訴的可能性會(huì)很大，那么律師在選擇是應(yīng)當(dāng)仔細(xì)權(quán)衡利弊，做出最合理的判斷與選擇。

三、總結(jié)

在實(shí)務(wù)當(dāng)中，案由的選擇對(duì)律師來(lái)說(shuō)有時(shí)候是一件比較困難的事情。因?yàn)槁蓭熢谄鹪V狀中就要確定案由，但由于當(dāng)時(shí)還沒(méi)有進(jìn)行證據(jù)交換，原告律師有時(shí)候也很難確定案件中具體的案情、法律關(guān)系是怎樣的，自然也沒(méi)有辦法選擇一個(gè)合適的案由。雖然在訴訟過(guò)程中原告可以對(duì)他的案由進(jìn)行修改，但這樣會(huì)導(dǎo)致以之前確定的案由為依據(jù)的努力付之東流，同時(shí)也未必有充足的時(shí)間準(zhǔn)備重新確立的案由的相關(guān)材料。但如果雙方當(dāng)事人僅就事實(shí)涉及的相關(guān)問(wèn)題進(jìn)行舉證質(zhì)證，法官依據(jù)案件審理的情況再最終確定案由的話，可以減少原告律師因案由選擇錯(cuò)誤而面臨的敗訴風(fēng)險(xiǎn)。

盡管目前原告律師在起訴狀中就要闡明案由有時(shí)會(huì)有一些困難，但是結(jié)合上述的案由選擇的方法以及應(yīng)當(dāng)考慮的方面，還是可以較為科學(xué)準(zhǔn)確的確定案件案由的?？紤]的方面再多最重要的還是要認(rèn)清案件的法律關(guān)系的性質(zhì)，這個(gè)是確定案件案由的關(guān)鍵。只有在認(rèn)清案件法律關(guān)系的基礎(chǔ)之上，再考慮管轄、訴訟時(shí)效、舉證責(zé)任等方面的問(wèn)題才能做出正確的選擇。