一、對要求保護(hù)的秘密點(diǎn)的確定

1、涉案信息保護(hù)范圍的明確

一般來說，在商業(yè)秘密侵權(quán)糾紛中，權(quán)利人應(yīng)當(dāng)描述其商業(yè)秘密的具體內(nèi)容和明確商業(yè)秘密的保護(hù)范圍。比如，原告主張產(chǎn)品技術(shù)圖紙、工藝或生產(chǎn)流程、技術(shù)方案構(gòu)成技術(shù)秘密，應(yīng)具體指出設(shè)計(jì)圖紙中的哪些內(nèi)容、環(huán)節(jié)、步驟構(gòu)成商業(yè)秘密，指出工藝或者生產(chǎn)流程的具體組成環(huán)節(jié)，明確每一個(gè)具體環(huán)節(jié)的操作流程、設(shè)備需求、工藝標(biāo)準(zhǔn)等內(nèi)容，明確實(shí)施技術(shù)方案所需的具體程序、制作工藝、制作方法以及各部分的技術(shù)指標(biāo)設(shè)置、具體的連接方式等。原告主張客戶信息或價(jià)格策略構(gòu)成經(jīng)營秘密，應(yīng)準(zhǔn)確地指明客戶具體名稱、聯(lián)絡(luò)人、聯(lián)系方式、交易的過往等信息，指出具體的定價(jià)內(nèi)容和不同的定價(jià)方式的選擇標(biāo)準(zhǔn)與實(shí)施方案。如果原告無法描述、披露所訴信息的具體內(nèi)容，法院會做出駁回起訴的裁定1。

但是，由于請求作為商業(yè)秘密保護(hù)的技術(shù)信息或者經(jīng)營信息的類型、所涉領(lǐng)域不同以及侵權(quán)行為方式不同，可以作為商業(yè)秘密保護(hù)的技術(shù)信息或者經(jīng)營信息數(shù)量巨大，且商業(yè)秘密侵權(quán)行為方式具有隱蔽性，不能將商業(yè)秘密的具體內(nèi)容僅僅理解為是一段文字的集中體現(xiàn)，不能對商業(yè)秘密具體內(nèi)容和范圍的描述提出過于嚴(yán)苛的要求2。秘密點(diǎn)范圍的確定往往需要在訴訟過程或雙方鑒定過程中，權(quán)利人、技術(shù)人員、法律人士不斷互動、逐步明晰。3

2、涉案信息載體的舉證

涉案信息除了應(yīng)有明確的范圍之外，還應(yīng)當(dāng)是有一定載體的固定化的特定信息。如果原告主張其涉案信息是通過合同、業(yè)務(wù)人員信息反饋表、交易記錄、微信截圖等載體所反映，則原告應(yīng)予以提煉，以證明這些載體可以充分體現(xiàn)出其主張保護(hù)的信息，否則法院會因其未予明確，不予保護(hù)4。再如，如果原告主張其進(jìn)貨渠道構(gòu)成商業(yè)秘密，應(yīng)提交其購買產(chǎn)品及原材料的交易資料及相應(yīng)的供應(yīng)商資料，而不應(yīng)僅僅包括其進(jìn)貨的原產(chǎn)地5。如果原告主張對其策略、戰(zhàn)略、理念等內(nèi)容予以保護(hù)，應(yīng)當(dāng)證明相關(guān)策略的內(nèi)容、特征、范圍等信息內(nèi)容。在一起案件中，原告主張被告的侵權(quán)行為為拍照、窺探涉案投標(biāo)樣板，但投標(biāo)樣板外觀所體現(xiàn)的信息不能展示原告主張保護(hù)的經(jīng)營策略和設(shè)計(jì)理念的產(chǎn)生、優(yōu)化比對的選擇過程和具體內(nèi)容，最終法院不予支持。6

3、職工知識、經(jīng)驗(yàn)和技能的排除

在確定商業(yè)秘密的保護(hù)范圍時(shí)，需要注意的是，一般人在此類型的工作中會獲知的一般性信息不屬于商業(yè)秘密的保護(hù)范圍。因此，要將商業(yè)秘密持有人的技術(shù)信息和經(jīng)營信息，與職工在企業(yè)工作的過程中掌握和積累與其所從事的工作有關(guān)的知識、經(jīng)驗(yàn)和技能相區(qū)分。職工離職后有自主利用其自身的知識、經(jīng)驗(yàn)和技能的自由，如果任何人在履行職務(wù)的過程中積累知識、經(jīng)驗(yàn)和技能等競爭優(yōu)勢都應(yīng)歸屬于任職單位，在將來離職變換工作時(shí)將不能使用，那么顯然不利于鼓勵(lì)職工在現(xiàn)單位學(xué)習(xí)新知識，積累新經(jīng)驗(yàn)，提高自身業(yè)務(wù)能力，更不利于整個(gè)社會在知識上的積累和利用，不利于社會的創(chuàng)新和發(fā)展。7

二、對技術(shù)信息的秘密性的判斷

秘密性判斷的關(guān)鍵是非公知性，即有關(guān)信息不為其所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得。對于技術(shù)信息而言，除了通過證據(jù)或鑒定可判斷原告主張的秘密點(diǎn)在其主張的保護(hù)期間內(nèi)是公知信息或者已被在先公開之外，還要注意考察以下幾點(diǎn)。

第一，技術(shù)秘密是為了解決某項(xiàng)技術(shù)問題，而經(jīng)由智力勞動得到的設(shè)計(jì)、程序、工藝方法等，其內(nèi)在應(yīng)包含技術(shù)手段或其組合。如果原告主張的秘密點(diǎn)是對已知用途材料的選擇以及標(biāo)注數(shù)據(jù)本身，那么不包含任何技術(shù)手段，也不能解決任何技術(shù)問題，不屬于技術(shù)秘密的保護(hù)客體。8第二，其秘密點(diǎn)是否可以通過對市場上其產(chǎn)品的拆解，相關(guān)公眾可以通過觀察產(chǎn)品直觀地獲得其主張的技術(shù)秘密信息，即秘密信息已經(jīng)隨其產(chǎn)品的銷售而對公眾公開9。第三，涉案信息是否屬于本領(lǐng)域技術(shù)人員參考公開的相關(guān)資料并結(jié)合所掌握的理論知識和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，無需付出一定的代價(jià)而容易獲得的技術(shù)信息。需要注意的是，商業(yè)秘密的非公知性判斷標(biāo)準(zhǔn)與專利侵權(quán)中的現(xiàn)有技術(shù)抗辯標(biāo)準(zhǔn)性質(zhì)不同，兩者解決的是不同的法律問題，沒有可比性10。第四，對于將他人技術(shù)信息申請專利的情形，其秘密性截止于涉案信息因?qū)＠暾埗还_之日。對于涉案信息于該公開日期之前的秘密性狀態(tài)的審查，不受該日期之后被公開這一事實(shí)的影響。因此，權(quán)利人可以提起商業(yè)秘密侵權(quán)之訴，也可以同時(shí)提起就涉案技術(shù)的專利權(quán)權(quán)屬的確權(quán)之訴。

三、對經(jīng)營信息的秘密性的判斷

1、考察經(jīng)營信息的秘密性的參考因素

對于經(jīng)營信息而言，法院考慮的秘密性的參考因素包括：第一，涉案信息是否是核心信息或深度信息。比如對于采購項(xiàng)目類信息，在一起案件中，“雖然在相關(guān)網(wǎng)絡(luò)媒體上有相關(guān)項(xiàng)目的概括性介紹，但所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員通過公開渠道無從得知具體項(xiàng)目內(nèi)容、審批資金來源、前期服務(wù)的運(yùn)營標(biāo)準(zhǔn)、項(xiàng)目驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)、價(jià)格承受能力等核心信息，也無從知曉相關(guān)負(fù)責(zé)人聯(lián)絡(luò)方式、性格特點(diǎn)、交易習(xí)慣、交易傾向等深度信息”11。第二，考慮原告獲取信息的方式和難度來判斷該信息的公知性。比如某個(gè)案件中的項(xiàng)目利潤分析報(bào)告，是“原告從海量的房地產(chǎn)開發(fā)信息中通過篩選、調(diào)查、與政府磋商、分析等特定經(jīng)營活動獲得的”12。第三，考慮特定行業(yè)開展業(yè)務(wù)的方式、準(zhǔn)入門檻和市場化程度等因素，來判斷所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員通過公開渠道能否輕易得知涉案信息。比如對于特定主體的特定采購意向，一般情況下，只有在特定主體向相對方告知的情況下，其特定采購意向才為相對方所掌握，故特定主體的特定采購意向難以為其所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得。13但是，如果特定主體的采購意向是公開的信息，在相關(guān)產(chǎn)品的交易過程中，是由生產(chǎn)廠家先按產(chǎn)品使用方的技術(shù)性能要求提供樣品，待樣品試用合格后才建立正式的購銷關(guān)系，這說明該產(chǎn)品的交易屬于典型的買方市場，而所有的生產(chǎn)廠家在建立自己客戶的過程中，首先必須表明其能夠滿足需方的技術(shù)要求，并付出自己的商業(yè)努力。即該客戶對特定產(chǎn)品的性能要求等信息，是每一個(gè)試圖與其建立交易往來的生產(chǎn)廠家所容易獲得的，那么，該方面的經(jīng)營信息不符合“不為公眾所知悉”這一構(gòu)成要件，無法被認(rèn)定為商業(yè)秘密。14第四，根據(jù)個(gè)案情況，要求相關(guān)證據(jù)應(yīng)能反映相關(guān)信息的形成時(shí)間，以證明涉案信息是被告在原告處任職期間形成的經(jīng)營秘密。endprint

2、對經(jīng)營信息中客戶名單的秘密性的判斷

司法實(shí)務(wù)中出現(xiàn)了大量涉及客戶名單的侵權(quán)糾紛?？蛻裘麊问墙?jīng)營信息的一個(gè)重要表現(xiàn)形式，能夠反映與權(quán)利人有關(guān)的供求關(guān)系和價(jià)格等具體經(jīng)營信息。依照司法解釋，客戶名單包括匯集眾多客戶的客戶名冊以及保持長期穩(wěn)定交易關(guān)系的特定客戶信息。這兩種不同類型，對于秘密性的要求應(yīng)當(dāng)有所不同。因?yàn)榍罢弑Ｗo(hù)的是經(jīng)營者對眾多客戶信息的收集所付出的努力，后者保護(hù)的是經(jīng)營者為實(shí)現(xiàn)與特定客戶之間的信任和穩(wěn)定關(guān)系而付出的長期積累。所以，在考慮所屬領(lǐng)域相關(guān)人員是否“容易獲得”時(shí)，前者關(guān)注的是相關(guān)人員獲得這些信息所需要的付出，后者關(guān)注的是相關(guān)人員獲得這些信息的難度。

（1）客戶名冊的秘密性的判斷

對于匯集眾多客戶信息的客戶名冊，信息的收集需要一個(gè)發(fā)現(xiàn)和聯(lián)系的過程，該過程需要花費(fèi)人力、物力、財(cái)力。從諸多的一般的潛在客戶中篩選出有意愿與其發(fā)生業(yè)務(wù)往來的目標(biāo)客戶，將該信息予以整理，形成特定的客戶群，由此形成客戶信息匯總，如果不公開是不會被公眾所完全知悉的，具有不為權(quán)利人以外的其他人所輕易知悉的特性。15同行業(yè)的經(jīng)營者要想合法獲得這些商業(yè)信息，同樣要付出同等的努力和代價(jià)。

在考察客戶名冊的秘密性時(shí)，需要關(guān)注三點(diǎn)。第一是信息的獲得渠道，如果他人通過其他合法的普通渠道同樣能夠輕易實(shí)現(xiàn)獲得名冊中所記載的信息，那么不構(gòu)成商業(yè)秘密。第二是信息的構(gòu)成，比如某個(gè)班級的學(xué)生名冊，“從信息構(gòu)成來看，僅記載有姓名、性別、出生年月和聯(lián)系電話。該份名冊雖然不能在公開渠道中直接取得，但并不具備隱秘性和難以獲得的特點(diǎn)”16，屬一般商業(yè)信息，尚不構(gòu)成商業(yè)秘密。17但如果信息中包含了諸如健身客戶的健身習(xí)慣、客戶名單后標(biāo)注“調(diào)”、“新”、“已調(diào)走”等信息，則屬于公眾通過公共渠道不容易獲得的信息。第三是信息的體量，比如網(wǎng)站數(shù)據(jù)庫中的用戶信息，包括客戶名單數(shù)據(jù)表中的注冊用戶名字段、注冊密碼字段和注冊時(shí)間字段等信息。雖然單個(gè)用戶的注冊用戶名、注冊密碼和注冊時(shí)間等信息是較容易獲取的，但是該網(wǎng)站數(shù)據(jù)庫中的數(shù)萬個(gè)注冊用戶名、注冊密碼和注冊時(shí)間等信息形成的綜合的海量用戶信息，卻不容易為相關(guān)領(lǐng)域的人員普遍知悉和容易獲得。18

（2）特定客戶信息的秘密性的判斷

對于保持長期穩(wěn)定交易關(guān)系的特定客戶信息，是否構(gòu)成商業(yè)秘密的考量因素包括兩點(diǎn)。第一，主張享有權(quán)利的經(jīng)營者是否擁有區(qū)別于相關(guān)公知信息的特殊客戶信息，比如客戶的特定的交易習(xí)慣、意向、非公開的聯(lián)系方式、報(bào)價(jià)模式、交易條件、需求情況、對產(chǎn)品質(zhì)量要求、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)指標(biāo)要求、交易內(nèi)容等信息。實(shí)務(wù)審判中有兩種做法，一種是將可以通過公開渠道獲取的客戶名稱、地址、聯(lián)系方式等信息與客戶的交易習(xí)慣、需求、要求等特定信息予以明確區(qū)分，前者不屬于商業(yè)秘密，后者符合商業(yè)秘密的秘密性要求；另一種做法是不進(jìn)行區(qū)分，而是視為一個(gè)整體，“即便網(wǎng)站、行業(yè)雜志等公開渠道上有客戶的基本信息，但去搜索這些客戶信息的前提是要知道有這個(gè)客戶的存在”，“商業(yè)秘密中的客戶名單不是簡單客戶名稱的列舉，而應(yīng)當(dāng)是客戶的綜合信息，除了客戶名稱，還包括在與客戶長期交易過程中形成的產(chǎn)品需求等方面的特殊信息”19。第二，對于“長期交易的特定客戶”的認(rèn)定，應(yīng)是“在一定時(shí)間段內(nèi)相對固定的，有獨(dú)特交易習(xí)慣內(nèi)容的客戶”20，要考慮到相關(guān)行業(yè)的特點(diǎn)以及產(chǎn)品的采購頻率，比如相關(guān)產(chǎn)品是否屬于易耗品、客戶的潛在需求數(shù)量多少等客觀因素。endprint