【摘 要】 隨著我國電子商務(wù)的快速發(fā)展，《電子商務(wù)法》的出臺，網(wǎng)絡(luò)代購逐漸被我國越來越多的年輕人所認(rèn)可。當(dāng)前，代購憑著其獨特的行業(yè)優(yōu)勢以及運行模式，已然成為我國消費者購買境外商品的一種主流購物方式。但是，在代購繁榮景象的背后也隱藏著許多問題，像產(chǎn)品質(zhì)量出現(xiàn)問題后消費者的權(quán)益難以得到保障、代購者偷稅漏稅等，這些問題不僅都給我國的消費者造成了一定的安全隱患，而且對我國的自由價值產(chǎn)生致命的破壞力。因此，關(guān)于《電子商務(wù)法》的完善充滿了必要性，本文對代購中所體現(xiàn)的法律問題進行剖析，對我國代購問題的解決提供可能。

【關(guān)鍵詞】 代購行為 法律價值 自由價值

引 言

如今，隨著時間的推移，代購也逐漸變得日益大眾化。隨著我國互聯(lián)網(wǎng)的普及以及電商行業(yè)的迅速發(fā)展，人們通過網(wǎng)絡(luò)購物已經(jīng)變得越來越普遍。消費者進行網(wǎng)購的范圍也不再僅僅局限于國內(nèi)市場，而是瞄準(zhǔn)了海外的其他國家或者地區(qū)。然而，我國針對海外代購市場進行規(guī)制的配套法律制度建設(shè)仍然滯后，導(dǎo)致秩序價值遭到破壞。筆者在本文中對代購行為的具體含義進行界定，從法律價值角度出發(fā)，著重強調(diào)自由價值，在此基礎(chǔ)上提出了代購中所存在的破壞自由價值的現(xiàn)象及原因，并根據(jù)這些問題提出合理化建議。

一、代購行為界定

（一）代購行為與倒賣行為的界定

根據(jù)《現(xiàn)代漢語詞典》中的解釋，倒賣是指低價買進后高價賣出，具有牟取暴利的目的。從詞典的釋義中我們可以看出：倒賣具有牟利的目的，具有先買后賣的順位，即必須低價買進高價賣出，強調(diào)“轉(zhuǎn)手出賣”。所謂“轉(zhuǎn)手出賣”，是指行為人并不以永久所有或占有的意思而購入，而是希望以出賣的方式將物品的所有權(quán)或者使用權(quán)從一個主體轉(zhuǎn)到另一主體。這也就意味著倒賣行為人要有出賣行為，就必須先有購入行為。

（二）代購行為與走私行為的界定

在代購的過程中，如果代購者違反了《海關(guān)法》及有關(guān)法律、行政法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管，運輸、攜帶、郵寄依法應(yīng)當(dāng)繳納稅款的貨物、物品進出境，偷逃應(yīng)繳稅款，那么就會出現(xiàn)走私行為[1]。該行為一般表現(xiàn)為“沖關(guān)”、謊報和間接走私[2]。當(dāng)然只有海外代購走私行為違反了《刑法》的153 條規(guī)定時，海外代購走私行為才構(gòu)成犯罪，即走私普通貨物、物品罪[3]。

（三）代購行為的含義

基于走私與代購的界定，筆者對代購行為進行了更為準(zhǔn)確地定義，是指代理人受委托人的委托，以委托人的名義按委托人的要求進行代購，并由委托人向代理人支付約定的手續(xù)費或報酬的行為，且所獲取的報酬具有正當(dāng)性。從法律角度上來說代購行為其實是一種經(jīng)濟合同制度，海外的代購者和國內(nèi)的消費者簽訂代購合同或口頭協(xié)商，代購的受委托者按照委托人的要求購買指定的商品。

二、代購行為所涉及的法理價值

（一）自由價值的概述

自由是法的最高價值。自由是人最重要的需求之一，從古至今，人類對自然進行的各種改造、對社會進行的各種變革，都包含著對自由愿望的追求“自由”一詞的表面含義是“不受任何約束”，在法學(xué)意義上的含義則是在國家權(quán)力允許的范圍內(nèi)從事各種活動。由此可見，法律層面的自由包含著更多的制約，法律給社會活動都規(guī)定了清晰明確的限制，且本身也具有限定性和強制性。因此社會人在看待和行使法律意義上的自由時，應(yīng)當(dāng)認(rèn)識到法對行為的限制是不可避免、不可忽視的，即應(yīng)當(dāng)認(rèn)識到法律層面的自由是包含著一定的規(guī)則和限制的。

因此，基于以上理論，代購者作為社會人的身份，就決定了其不可能享有絕對的自由，必然有部分自由是要犧牲的，必須要在一定的范圍和限度內(nèi)行使的，代購行為中的自由大概表現(xiàn)在兩個方面。一方面，代購者有去海外代購商品的自由，但這種自由并非絕對自由，其自由不能侵害他人、集體和社會的利益為前提。因此若代購的行為涉及逃稅，嚴(yán)重影響我國稅收，則需要通過2019年出臺的《電子商務(wù)法》或者建立行業(yè)自身約束機制來規(guī)制代購方，對其代購的行為進行限制。另一方面，消費者當(dāng)然有委托代購者進行代購的自由，在面臨相同物品時，消費者當(dāng)然也有選擇價格偏低商品的自由。但這種自由相比代購者的自由來說，它只要求代購的物品不違反法律強制性規(guī)定即可。

立法者在設(shè)定代購者的自由權(quán)利時，應(yīng)當(dāng)考慮社會現(xiàn)實因素，即根據(jù)社會的需要和既定條件，授予代購者何種限度的自由權(quán)利來確保稅收正當(dāng)，如果代購者脫離了社會現(xiàn)實生活的需要和客觀條件，脫離稅收管理，即便立法者規(guī)定了代購者具有自由的權(quán)利，但其自由卻是無法真正實現(xiàn)的，甚至?xí)璧K立法目的的總體實現(xiàn)。

三、 代購行為所涉法理價值受到?jīng)_擊的原因

（一）法律制度的不完善影響自由價值

由于法律法規(guī)的滯后性，導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)跨境代購這種新型法律關(guān)系難以一次性納入法律保護的范圍。國家還沒有正式出臺對于外籍代購者完善的法律規(guī)定及懲罰手段。根據(jù)“法無規(guī)定即自由”的理念，外籍代購者的行為很難受到現(xiàn)行相關(guān)法律、法規(guī)的約束，代購者為實現(xiàn)消費利益的最大化，通過鉆法律漏洞等方式，濫用“自由”，不惜侵犯消費者的合法權(quán)益。此外，當(dāng)消費者合法權(quán)益受到侵害時舉證責(zé)任由誰承擔(dān)，《電子商務(wù)法》并沒有明確規(guī)定，仍然按照“誰主張，誰舉證”將舉證責(zé)任分配給給處于弱勢地位的消費者，這種分配行為增加消費者的負(fù)擔(dān)，不利于社會的穩(wěn)定秩序的建立。

總之，網(wǎng)絡(luò)海外代購的遠(yuǎn)程性、復(fù)雜性，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)展的迅速性、巨變性導(dǎo)致當(dāng)下的市場監(jiān)管越來越難。雖然我國政府已經(jīng)認(rèn)識到這個問題的存在，并且有針對性的出臺了相關(guān)的法律法規(guī)比如2019年出臺的《電子商務(wù)法》約束機關(guān)自由裁量，也督促了相關(guān)部門的通力合作，但是仍舊不足以應(yīng)對復(fù)雜多變的網(wǎng)絡(luò)海外代購，部門之間的溝通機制仍不健全，無法形成最有效的信息共享。為了規(guī)制這種無限制的自由，就應(yīng)當(dāng)完善當(dāng)下監(jiān)管法律，構(gòu)建高科技化、國際化、信息化的監(jiān)管方式。

（二）政府監(jiān)管不到位影響自由價值

我國法律并沒有對代購涉及的監(jiān)管部門具體的職權(quán)進行明確規(guī)定，監(jiān)管部門基于利益的考量，會選擇容易獲取利益的案件進行管理，而對于那些無利益的案件互相推諉。但部門自身應(yīng)當(dāng)賦予自由裁量權(quán)，對于監(jiān)管機關(guān)的自由裁量權(quán)就是在已有法律規(guī)范的基礎(chǔ)上，監(jiān)管機關(guān)可以根據(jù)自己的判斷來征收稅款，但里面會或多或少摻雜著個人因素在里面，對于那些本應(yīng)受法律規(guī)制的代購行為“放其一馬”，出現(xiàn)了同樣的案件不同的處罰，這無疑減少了機關(guān)的權(quán)威性。

（三）代購者偷稅漏稅影響自由價值

避稅行為本身沒有違反法律條文的具體規(guī)定，因而只要法律條文沒有明確規(guī)定，代購者就沒有義務(wù)去繳納稅款。代購者利用稅法自身存在的的漏洞或私法所賦予的自由，達到其規(guī)避、減輕或免除自身稅費的目的。該種行為表面上看沒有違反有關(guān)稅收法律法規(guī)，而且在私法上還有意思自治和契約自由原則的支持，因而在形式上是合法的，但其實質(zhì)上導(dǎo)致國家稅收的不當(dāng)流失，不利于國家政治職能的實現(xiàn)。因此，其實質(zhì)是違反稅法宗旨的，與立法者的初衷相悖，具有實質(zhì)違法性。

總之，從國家角度來看，逃稅避稅行為行為游走在法律的“邊緣”，而且加大了海關(guān)執(zhí)法工作的難度，稅收秩序無法得到保障，助長了偷逃稅現(xiàn)象的發(fā)生。從稅收角度來說，稅法的調(diào)整對象是稅收分配關(guān)系與稅收征納程序關(guān)系，我國海外代購行業(yè)并沒有一套稅收機制對其進行合理引導(dǎo)與監(jiān)督，代購者的納稅意識弱，導(dǎo)致代購行為中偷逃稅現(xiàn)象的發(fā)生頻率較高，因此必須采取措施保證稅收秩序的高效運行。

四、代購行為所涉法理價值歸位的手段

（一）完善法律相關(guān)制度

第一，建立具體的行業(yè)自律。當(dāng)今社會，網(wǎng)絡(luò)代購已經(jīng)成為了主要消費方式之一并深受大家歡迎，但是目前針對網(wǎng)絡(luò)代購人的代購行為，我國并未成立規(guī)范該行業(yè)自律，因此在《電子商務(wù)法》中應(yīng)加入具體行業(yè)規(guī)則。

第二，完善法院管轄制度。2019年出臺的《電子商務(wù)法》中并沒有明確規(guī)定提起訴訟管轄的法院，訴訟成本的高低在極大程度上影響著司法救濟的利用率和利用質(zhì)量，從而決定司法救濟水平之高下。由于消費者、電子商務(wù)經(jīng)營者、電子商務(wù)第三方平臺處于不同往往地域，若按照傳統(tǒng)的民事訴訟管轄的一般原則即“原告就被告”，則易于造成時間、交通等成本的不必要攀升，對于特別是相對處于弱勢地位的消費者造成巨大經(jīng)濟壓力。因此，筆者認(rèn)為在《電子商務(wù)法》中加入“消費者可選擇其所在地或電子商務(wù)經(jīng)營主體所在地具有管轄權(quán)的人民法院進行訴訟?！?/p>

第三、完善舉證責(zé)任制度。網(wǎng)絡(luò)代購具有虛擬性及跨區(qū)域性，消費者往往在獲取代購商品信息、代購合同內(nèi)容、檢查商品質(zhì)量等方面都處于弱勢地位，因為消費者主要靠代購人的圖片和文字介紹來獲取商品信息，無法直觀的確認(rèn)其品質(zhì)和質(zhì)量，而這些證據(jù)通常由網(wǎng)絡(luò)平臺和代購人掌握、保管。當(dāng)網(wǎng)絡(luò)代購消費爭議發(fā)生后，若仍采用我國《民事訴訟法》上“誰主張，誰舉證”的舉證規(guī)則，勢必會造成消費者舉證困難或舉證不能。

（二）創(chuàng)新海關(guān)監(jiān)管方式

第一、海關(guān)的電子管理系統(tǒng)應(yīng)亟待升級，目前，海關(guān)監(jiān)管系統(tǒng)落后，不利于海關(guān)對代購商品的監(jiān)管。由于個人郵件還沒有建立起電子監(jiān)管系統(tǒng)，因此海關(guān)沒有辦法對郵件的動向進行跟蹤。若代購商將貨品在短時間之內(nèi)拆分入境，海關(guān)一般都無法察覺。海關(guān)應(yīng)當(dāng)開發(fā)郵件電子監(jiān)管系統(tǒng)，確保及時掌握郵件的動向和行蹤，對數(shù)據(jù)迅速進行匯總和分析，從而懲罰違規(guī)代購者。

第二、海關(guān)應(yīng)順應(yīng)網(wǎng)絡(luò)代購發(fā)展需要，考慮消費者合理訴求[4]，調(diào)整管理理念。目前網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易不同于傳統(tǒng)的流通模式，減少了銷售者這一中間環(huán)節(jié)，使得生產(chǎn)者和消費者的直接交易，“海淘”、“海代”的出現(xiàn)，一定程度上反映了消費者的需要。對于“海淘”、“海代”這種新型貿(mào)易形式，筆者認(rèn)為采用操作性強、易于被公眾接受的新做法，突出海關(guān)對該類型商品的監(jiān)管重心是“如實申報”[5]。同時，拓寬旅檢現(xiàn)場申報渠道、加大申報方式的宣傳力度，便于進出境人員了解規(guī)定、主動申報。重點打擊一些不法分子企圖將所經(jīng)營的進口貨物進行拆分蒙混過關(guān)。

（三）加強對網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者的監(jiān)督與管理

第一、引入在線糾紛仲裁機制，對于網(wǎng)絡(luò)代購糾紛，我國仍然可以嘗試建立在線仲裁機制，因為在線仲裁可以實現(xiàn)“無紙仲裁”，當(dāng)事人提交仲裁文書和證據(jù)資料、仲裁機構(gòu)內(nèi)部或與當(dāng)事人之間傳遞和交換信息等都可以通過網(wǎng)絡(luò)在線方式傳輸，這樣可以縮短仲裁周期，防止證據(jù)材料的損毀、滅失，與傳統(tǒng)仲裁方式相比，程序簡便、靈活，可以更便捷的保護消費者的合法權(quán)益。

第二、適當(dāng)提高網(wǎng)絡(luò)代購市場的準(zhǔn)入門檻。[6]從源頭把關(guān)，建立健全嚴(yán)格的網(wǎng)絡(luò)代購市場準(zhǔn)入機制。筆者認(rèn)為有以下具體措施可供參考：實施許可登記備案制度，《電子商務(wù)法》第二十八條規(guī)定：“電子商務(wù)平臺經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向市場監(jiān)督管理部門報送平臺內(nèi)經(jīng)營者的身份信息，提示未辦理市場主體登記的經(jīng)營者依法辦理登記，并配合市場監(jiān)督管理部門，針對電子商務(wù)的特點，為應(yīng)當(dāng)辦理市場主體登記的經(jīng)營者辦理登記提供便利?！庇纱丝梢姡朔鞔_規(guī)定要進行工商登記，除此之外，筆者認(rèn)為對于去工商行政管理部門進行登記的經(jīng)營者，管理部門應(yīng)當(dāng)對其條件進行嚴(yán)格審核，并做好相應(yīng)的登記備案工作。

第三、建立健全網(wǎng)絡(luò)代購市場的退出準(zhǔn)則。相關(guān)管理部門應(yīng)每年適當(dāng)?shù)墓潭ɑ虿还潭〞r期進行隨機抽查代購人的資質(zhì)、運營活動等情況，統(tǒng)計網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者被投訴的次數(shù)，并對網(wǎng)絡(luò)代購人的情況實施等級評價，對那些不合格的代購人進行嚴(yán)厲的處罰，對于嚴(yán)重不合格的代購人取消其網(wǎng)絡(luò)代購資格。

【參考文獻】

[1] 石東洋，雷傳平：《海外代購行為的刑法規(guī)制——兼論走私普通貨物、物品罪的立法完善》，《 河南司法警官職業(yè)學(xué)院學(xué)報》2015年第1期。

[2] 胡曙元：《海外代購走私犯罪研究》，浙江大學(xué)碩士學(xué)位論文，（2014年）。

[3] 鐘坤宏.：《海外代購中走私普通貨物、物品罪研究》，廣西民族大學(xué)碩士學(xué)位論文，（2016年）。

[4] 鄧偉：《深圳E-Car跨境電商盈利模式改進研究》，蘭州大學(xué)碩士學(xué)位論文，（2016年）。

[5] 張璐：《海關(guān)對機組人員跨境代購物品的法律監(jiān)管研究》，華南理工大學(xué)碩士學(xué)位論文，（2013年）。

[6] 程楚：《論網(wǎng)絡(luò)海外代購中消費者的權(quán)益保護》，《重慶科技學(xué)院學(xué)報（社會科學(xué)版）》，2015年第2期。

作者簡介：史曉蕓（1996.04.25），女，漢，山西省臨汾市，碩士研究生在讀，研究方向：訴訟法學(xué)。