王亮 韓震東

[摘 要] 我國(guó)公司資本制變革后，沒(méi)有相應(yīng)的配套法律制度跟進(jìn)，導(dǎo)致公司債權(quán)人的利益難以有效保護(hù)。目前的各種救濟(jì)路徑，貌似可以作為選擇，實(shí)則大多難以作為。解決債權(quán)人保護(hù)的困境之道是在股東自治與債權(quán)人權(quán)利保護(hù)之間尋求平衡點(diǎn)，構(gòu)建股東加速出資制度，以實(shí)現(xiàn)公司資本充盈。該制度應(yīng)設(shè)置加速未繳納出資的條件、要求加速出資的方式、要求加速出資的程度等基本內(nèi)容，以實(shí)現(xiàn)保護(hù)債權(quán)人利益的同時(shí)，又不損害股東自治。

[關(guān)鍵詞] 認(rèn)繳資本制;股東自治;加速出資

[中圖分類號(hào)] F223[文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼] A[文章編號(hào)] 1009-6043（2018）12-0126-02

公司資本制的選擇取決于國(guó)家決定采取何種方式發(fā)展經(jīng)濟(jì)。2013年我國(guó)將公司資本制由實(shí)繳資本制變革為認(rèn)繳資本制，將重心從債權(quán)人保護(hù)上轉(zhuǎn)移到了股東自治上，給予了股東更自由的活動(dòng)空間，從而促進(jìn)了大量公司的設(shè)立，繁榮了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)。但是由于認(rèn)繳資本制對(duì)債權(quán)人保護(hù)的先天不足，也給債權(quán)人帶來(lái)了諸多不測(cè)風(fēng)險(xiǎn)。

一、公司資本制轉(zhuǎn)變對(duì)債權(quán)人的影響

認(rèn)繳資本制雖然彌補(bǔ)了實(shí)繳資本制在促進(jìn)市場(chǎng)繁榮方面的不足，但其對(duì)債權(quán)人利益的影響也不容忽視，主要表現(xiàn)為：

（一）認(rèn)繳資本制帶來(lái)的資本繳納期限較長(zhǎng)問(wèn)題

眾所周知，公司是企業(yè)法人，以其公司財(cái)產(chǎn)為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)。公司財(cái)產(chǎn)設(shè)立之初來(lái)自股東出資，之后的財(cái)產(chǎn)來(lái)源于經(jīng)營(yíng)所得和其他收入。繳納期限過(guò)長(zhǎng)實(shí)質(zhì)上限制了公司在一段時(shí)間內(nèi)公司的財(cái)產(chǎn)數(shù)量，因此可能出現(xiàn)一旦公司財(cái)產(chǎn)不能清償債務(wù)時(shí)，在目前的法律框架內(nèi)，債權(quán)人無(wú)法要求股東以未到期的認(rèn)繳出資額承擔(dān)償還責(zé)任，最終債權(quán)難以實(shí)現(xiàn)。甚至有可能出現(xiàn)因繳納出資期限過(guò)長(zhǎng)，債權(quán)人主體已消滅，股東的出資責(zé)任仍未到期的情形。

（二）注冊(cè)資本的隨意性問(wèn)題

公司的資合性對(duì)內(nèi)是不可缺少的因素，對(duì)外而言，亦是投資、交易的重要考察因素。認(rèn)繳資本制下，公司的注冊(cè)資本是否與其實(shí)力、經(jīng)營(yíng)狀況匹配，債權(quán)人無(wú)法查知，在此情況下，無(wú)異于使債權(quán)人的權(quán)益具有不測(cè)性。

二、保護(hù)債權(quán)人的路徑論爭(zhēng)及檢討

（一）代位權(quán)訴訟

我國(guó)的代位權(quán)制度源自于合同法，所謂代位權(quán)是指?jìng)鶆?wù)人怠于行使到期債權(quán)，債權(quán)人為了保全自己債權(quán)有權(quán)以自己名義要求次債務(wù)人履行債務(wù)的權(quán)利。當(dāng)公司的財(cái)產(chǎn)不足以償還債務(wù)時(shí)，是否可以對(duì)股東提出訴訟要求其履行未屆履行期的出資呢？在現(xiàn)行法律制度下，答案是否定的。首先，提起代位權(quán)訴訟的前提是債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)，而在認(rèn)繳出資的情況下，股東的出資期限并未到期，在此情況下，無(wú)到期債權(quán)可言。其次，如果股東存在到期出資義務(wù)未履行的情況，債權(quán)人應(yīng)依據(jù)《公司法司法解釋三》的規(guī)定，要求公司及股東等承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，而其提起代位權(quán)訴訟，并不能全方位的保護(hù)債權(quán)人自身合法權(quán)益。第三，代位權(quán)只是為了保全債權(quán)而非債權(quán)的直接滿足，因此，其行使效果應(yīng)按“入庫(kù)規(guī)則”直接歸屬于債務(wù)人，債權(quán)人不能以代位而取得優(yōu)先受償。由此可見(jiàn)，通常情況下，代位權(quán)訴訟在認(rèn)繳資本制下，很難保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益。

（二）強(qiáng)制執(zhí)行制度

有學(xué)者認(rèn)為，公司財(cái)產(chǎn)主要表現(xiàn)為公司對(duì)股東的出資債權(quán)，無(wú)論出資財(cái)產(chǎn)是否到期，因其具有財(cái)產(chǎn)屬性，因此可通過(guò)強(qiáng)制執(zhí)行股東出資債權(quán)使債權(quán)人的債權(quán)得以清償。強(qiáng)制執(zhí)行制度是我國(guó)民事訴訟法中的一種重要制度，是為了保證債權(quán)人的利益在義務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)通過(guò)國(guó)家強(qiáng)制力使其得到充分保障。對(duì)于債權(quán)的執(zhí)行，在最高人民法院的司法解釋中有所涉及。對(duì)于債權(quán)的執(zhí)行分為到期債權(quán)的執(zhí)行與未到期債權(quán)的執(zhí)行。對(duì)于到期債權(quán)，人民法院可以做出凍結(jié)債權(quán)的裁定，并通知該他人向申請(qǐng)執(zhí)行人（債權(quán)人）履行。對(duì)于未到期債權(quán)，人民法院亦可以依法凍結(jié)，待債權(quán)到期后參照到期債權(quán)予以執(zhí)行。在認(rèn)繳資本制下，股東未屆繳納期的出資屬于未到期債權(quán)，股東享有出資期限利益，通過(guò)強(qiáng)制執(zhí)行并不能實(shí)現(xiàn)債權(quán)加速到期，以實(shí)現(xiàn)對(duì)債權(quán)人的充分保護(hù)。

（三）依據(jù)公司法司法解釋三第十三條要求股東承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任

公司法司法解釋三第十三條規(guī)定，公司債權(quán)人可以請(qǐng)求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。該條主要是針對(duì)股東未履行到期出資義務(wù)時(shí)，應(yīng)承擔(dān)何種責(zé)任所作的規(guī)定。認(rèn)繳資本制下，股東未屆出資期的股東，其繳納出資義務(wù)尚未形成，不能依據(jù)該條直接向股東主張權(quán)利。有學(xué)者提出，可以對(duì)該條進(jìn)行擴(kuò)張性解釋，以使其能適用于未屆繳納期的股東，以加速股東出資。筆者認(rèn)為甚為不妥，制定該條司法解釋的目的，是為了規(guī)制未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東，只有違反出資法定義務(wù)，才應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任，未違反義務(wù)即無(wú)需承擔(dān)責(zé)任。如果將該條作擴(kuò)張性解釋，實(shí)質(zhì)上與制定司法解釋的目的明顯相悖。因此，依據(jù)公司法司法解釋三第十三條要求股東承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任，沒(méi)有請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)。

三、加速出資制度的構(gòu)建

債權(quán)人的保護(hù)只有在公司不能清償時(shí)才有意義。我國(guó)公司資本實(shí)行認(rèn)繳資本制后，相關(guān)的法律制度并未與之配套，尚有真空地帶，因此，有必要建立健全相關(guān)法律制度，使各種制度有機(jī)銜接，使之既能促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，又能充分保障債權(quán)人的利益。

（一）加速未繳納出資的前提

繳納數(shù)額及期限是公司法賦予股東的權(quán)利，不應(yīng)任意剝奪，因此在對(duì)股東該項(xiàng)權(quán)利進(jìn)行規(guī)制時(shí)，需平衡雙方的利益，尋求均衡點(diǎn)，制定相應(yīng)的法律依據(jù)。以下因素可以作為啟動(dòng)加速出資的條件：

1.停止經(jīng)營(yíng)時(shí)間

公司償債能力依賴于公司的盈利能力，如果公司不經(jīng)營(yíng)，等同于股東放棄了公司財(cái)產(chǎn)增加的機(jī)會(huì)。如果允許其長(zhǎng)期繼續(xù)按照公司章程確定數(shù)額和期限認(rèn)繳出資額，對(duì)債權(quán)人極其不利，必將損害債權(quán)人的利益，也與我國(guó)實(shí)行公司認(rèn)繳資本制的初衷相悖，因此必須加以限制。筆者認(rèn)為，只要公司長(zhǎng)期停止經(jīng)營(yíng)，一旦有債權(quán)人向公司主張權(quán)利，就應(yīng)加速股東出資責(zé)任到期，這樣既可以化解社會(huì)矛盾，也有利于解決公司后續(xù)是否繼續(xù)存續(xù)問(wèn)題。當(dāng)然，對(duì)于長(zhǎng)期停止經(jīng)營(yíng)的時(shí)間界定問(wèn)題，筆者認(rèn)為，參照《中華人民共和國(guó)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定認(rèn)定6個(gè)月較為妥當(dāng)。如果其停止經(jīng)營(yíng)活動(dòng)滿1年的，債權(quán)人可以依據(jù)《中華人民共和國(guó)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》的相關(guān)規(guī)定，要求登記主管機(jī)關(guān)進(jìn)行處理，最終實(shí)現(xiàn)加速出資。

2.債權(quán)數(shù)額

公司經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，或多或少都會(huì)負(fù)擔(dān)債務(wù)，不能因?yàn)榇嬖趥鶆?wù)，就要股東加速出資，破壞既定的規(guī)則。因此有必要限定公司債權(quán)只有達(dá)到一定程度才可以啟動(dòng)股東出資加速。資產(chǎn)負(fù)債率是考察公司償債能力的一個(gè)重要指標(biāo)，一般而言，資產(chǎn)負(fù)債率超過(guò)70%，即說(shuō)明這個(gè)公司的償債能力已臨警戒線，對(duì)于債權(quán)人是極其危險(xiǎn)的。因此可以參照該比例，如果債權(quán)數(shù)額達(dá)到或超過(guò)已繳納出資的70%，即可認(rèn)定符合加速出資的條件。

（二）要求加速出資的方式

這里所述的加速出資是針對(duì)股東在未屆出資期限，無(wú)法解決公司償還債務(wù)時(shí)，如何加速股東繳納出資的情形，不包括股東自愿修改公司章程，提前出資的情況。

筆者認(rèn)為，要求股東承擔(dān)加速出資的責(zé)任，應(yīng)以訴訟方式提出。首先，采取訴訟方式，有利于法院在審理案件中查清案件事實(shí)，以居中人的身份，正確適用法律，公正的處理雙方的糾紛。其次，統(tǒng)一采取訴訟方式，有利于再出現(xiàn)同一公司相同類型的訴訟，法院可以綜合考慮公司的情形，做作出既有利于公司發(fā)展，又有助于化解雙方矛盾的裁判。最后，以訴訟方式實(shí)現(xiàn)加速出資，有利于維護(hù)未起訴債權(quán)人的合法權(quán)益。如果通過(guò)加速出資后，發(fā)現(xiàn)公司的資產(chǎn)仍不足以償還其債務(wù)的，法院可以通知公司債權(quán)人通過(guò)破產(chǎn)申請(qǐng)或債權(quán)人與債務(wù)人達(dá)成和解的方式，解決所有債權(quán)人的權(quán)益保障問(wèn)題。

（三）要求加速出資的程度以債權(quán)數(shù)額為限額

發(fā)生需加速出資的情形時(shí)，未到期出資是否都需要加速出資呢？筆者認(rèn)為，加速出資本身就是對(duì)股東出資義務(wù)附加的限制，因此該限制也應(yīng)遵循利益平衡原則，不應(yīng)過(guò)度限制。如果通過(guò)加速部分未到期出資，即可實(shí)現(xiàn)對(duì)債權(quán)人利益保護(hù)，應(yīng)以債權(quán)數(shù)額為限對(duì)公司加速出資。

（四）尚有未到期出資的股東是履行加速出資義務(wù)的主體

根據(jù)公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司由五十個(gè)以下股東出資設(shè)立。股東認(rèn)繳的數(shù)額及出資期限是股東之間自愿協(xié)商達(dá)成的，體現(xiàn)的是股東自治，在此情況下，有的股東可能已實(shí)際繳納了全部出資，其義務(wù)已履行完畢，公司和債權(quán)人無(wú)權(quán)要求已全部繳納出資的股東為他人負(fù)擔(dān)的義務(wù)承擔(dān)責(zé)任。因此，加速出資義務(wù)人應(yīng)當(dāng)是尚有未到期出資的股東。

（五）在訴訟中應(yīng)列尚有未到期出資的股東為被告

雖然公司的債務(wù)與公司的股東無(wú)關(guān)，但是公司應(yīng)繳的出資是公司財(cái)產(chǎn)的重要組成，是公司運(yùn)行和發(fā)展的經(jīng)濟(jì)基石?；谏鲜觯虼嗽谏婕肮蓶|履行加速出資義務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)在訴訟中列明其被告的訴訟地位，使其充分行使法律賦予的當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，以實(shí)現(xiàn)對(duì)其充分保障。值得注意的是，在法院適用加速出資制度，判決尚有未到期出資的股東承擔(dān)責(zé)任時(shí)，應(yīng)列明各自應(yīng)承擔(dān)的數(shù)額或者比例，因?yàn)楣蓶|只在其未繳納的出資范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任，而且還需考慮公司章程中對(duì)出資時(shí)間及數(shù)額的約定。法院只有在既不違背股東意思自治，又能充分保障債權(quán)人的利益情況下，所做出的裁決，才是最為合理的。

四、結(jié)語(yǔ)

在認(rèn)繳資本制下，公司債權(quán)人的利益保護(hù)缺乏有效的法律救濟(jì)途徑，難以得到根本有效保護(hù)。解決目前債權(quán)人保護(hù)的困境之道是在股東自治與債權(quán)人權(quán)利保護(hù)之間尋求平衡點(diǎn)，構(gòu)建股東加速出資制度，以實(shí)現(xiàn)公司資本充盈。

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