平淑丹

摘 要：國家對“雙創(chuàng)”的鼓勵與支持，新公司法中認繳資本制的改革，使得有夢想、有激情的大學(xué)生投入到創(chuàng)業(yè)的熱潮中來，不同規(guī)模和各個領(lǐng)域的創(chuàng)業(yè)公司如雨后春筍般出現(xiàn)。在我國創(chuàng)業(yè)成功率普遍偏低的壓力下，新成立的創(chuàng)業(yè)公司如何長久的存續(xù)與發(fā)展，也面臨著更嚴峻的挑戰(zhàn)。本文主要介紹了大學(xué)生在創(chuàng)業(yè)初期普遍存在的法律風險，并針對這些風險提出規(guī)避的建議，希望能對大學(xué)生創(chuàng)業(yè)公司提供一些法律參考。

關(guān)鍵詞：大學(xué)生創(chuàng)業(yè)；法律風險；防范建議

一、大學(xué)生創(chuàng)業(yè)存在的法律風險分析

創(chuàng)業(yè)法律風險是指創(chuàng)業(yè)者在創(chuàng)業(yè)活動開展過程中，由于未能按照法律規(guī)定或者合同約定行使權(quán)利、履行義務(wù)，或者由于外部法律環(huán)境發(fā)生變化不能做出有效應(yīng)對，或者因為外部法律事件的出現(xiàn)，而使創(chuàng)業(yè)活動遭受損失、承擔負面法律后果的可能性。[1]同樣，大學(xué)生創(chuàng)業(yè)也是如此。從今年9月份開始，我有幸有機會走訪某創(chuàng)業(yè)園區(qū)里的大學(xué)生創(chuàng)業(yè)公司。作為同齡的年輕人，他們已經(jīng)是一個公司的創(chuàng)始人或者合伙人，我很佩服他們的能力，也被他們火熱的創(chuàng)業(yè)激情感動。但在走訪每一家企業(yè)的同時，我也深刻認識到，在這些大學(xué)生初創(chuàng)企業(yè)中，大多數(shù)都是科技型小企業(yè)，根據(jù)他們提出的各種法律問題發(fā)現(xiàn)他們對于法律的認知還很薄弱，有的甚至是一些法律常識認識錯誤。鑒于他們提出許多問題都是比較類似和集中的，筆者將一些普遍存在的，創(chuàng)業(yè)者認為困惑但在法律上相對比較淺顯的問題進行總結(jié)，主要有以下幾個方面的內(nèi)容：

（一）企業(yè)組織形式選擇

大學(xué)生創(chuàng)業(yè)可以選擇的組織形式主要有公司、合伙以及個體工商戶，組織形式的不同也意味著設(shè)立方式和責任承擔也會有所不同。首先應(yīng)當明確的是公司具有獨立的人格和財產(chǎn)，責任承擔也是獨立的，對于公司債務(wù)，投資人承擔的是有限責任。而合伙和個體工商戶承擔的是無限責任，合伙（普通合伙）對投資人之間的人身信賴要求較高，對于大學(xué)生而言，彼此的信賴就是維系的紐帶，要求他們之間共同出資、共享收益、共擔風險，對公司債務(wù)承擔的是無限連帶責任。不同企業(yè)組織形式都有各自的優(yōu)勢和風險，創(chuàng)業(yè)者在選擇時，應(yīng)綜合、長遠的考慮相關(guān)因素，做出適合自己的選擇。實際情況中，大部分創(chuàng)業(yè)者選擇的都是有限責任公司，在這里值得一提的是一人公司，訪談中，有一位創(chuàng)業(yè)者想要增加股東，但他竟然不知道自己注冊的公司是一人公司，想要增加股東必須通過一定程序的轉(zhuǎn)化。一人公司的投資者也是承擔的有限責任，這種組織形式比較特殊，公司只有一個股東，而且股東必須將個人財產(chǎn)與公司財產(chǎn)獨立開來，否則可能會承擔無限責任。

（二）公司章程

公司章程可以說是公司內(nèi)部的憲法，規(guī)范健全的公司章程是公司高效運行的重要保障。特別是對于有限責任公司而言，章程條款的靈活性會更高。訪談中，創(chuàng)業(yè)者普遍關(guān)心的問題之一就是新股東加入后，自己的股權(quán)被稀釋的情況下如何保證自己的決策權(quán)。如果能夠保證稀釋后股權(quán)仍占2/3，當然控股權(quán)不會受太大影響，但如果低于2/3時應(yīng)該怎么辦呢？其實這個問題靠公司章程就可以解決。為保證創(chuàng)始人的決策權(quán)，可以與新股東約定股權(quán)與表決權(quán)相分離，這樣就不至于出現(xiàn)創(chuàng)始人擔憂的問題發(fā)生。還有一點應(yīng)該提醒注意的是，企業(yè)內(nèi)部缺乏成文規(guī)章制度，多數(shù)情況為口頭形式。如果平時大家相安無事遍好，但如果萬一出現(xiàn)問題，公司就會缺少一個有力的抗辯依據(jù)。所以建議大學(xué)生創(chuàng)業(yè)者應(yīng)當制定完善的公司內(nèi)部規(guī)章制度，特別是關(guān)于勞務(wù)人事方面，并將其在公司公示。不僅能夠使公司員工有章可循，而且有利于公司治理更加標準化，規(guī)范化。

（三）合同風險

隨著公司業(yè)務(wù)的不斷推進，簽訂合同的數(shù)量會逐漸增加，合同形式也會多種多樣，而與此相應(yīng)潛在的法律風險也如影隨形。在簽訂合同之前，首先應(yīng)當查明對方身份，確認其是適格主體并具有履約能力，保證合同的有效性與可履行性。其次，簽訂合同時盡量采用書面形式，避免使用口頭約定。不能感情用事，覺得對方信得過就將貨款草率地支付給對方?，F(xiàn)實中出現(xiàn)太多這種情況，有些大學(xué)生心思單純，因為覺得信任對方，口頭約定好之后就匯款，到最后落得財貨兩空。有時候“把丑話說在前頭”才會讓以后的合作交易更順暢。另外，還有一點尤為重要，合同條款一定要規(guī)范、具體、明確，盡量避免一些歧義性表述。比如在現(xiàn)實合同中出現(xiàn)的“定金”與“訂金”，兩者雖只有一字之差，但法律效果卻相差甚遠。又比如在委托加工合同中使用“直到對方修改滿意為止”，“受托方交付樣品后甲方確認后支付尾款”，這里的確認是否等于驗收合格？類似這樣的無直觀量化把握的表述，通常是不建議使用的。

電子合同越來越被大家所接受，其方便快捷，使交易更加高效。但電子合同不易保存，為了防范對方抵賴、篡改，可以采取電子合同與書面合同相結(jié)合的方式，比如在簽訂電子合同后，用快遞的方式將紙質(zhì)版合同寄給對方，雙備份。此外，有大學(xué)生咨詢在簽訂合同時應(yīng)該用合同章還是公章？簡單來說，建議都用公章，公司公章在工商局和公安局是有登記的，效力較強。而對于對方的合同章，你不能十分確定是否是在工商登記過的，真?zhèn)尾幻鳌Ｈ绻谟煤贤碌那闆r下，可以提前與對方簽訂協(xié)議，內(nèi)容大概是合同章與公章具有同樣效力，然后在協(xié)議上加蓋雙方公章。這樣的話，就可以給合同章簽訂的合同增加一層效力保護。對于公司的一些長期客戶，如果說每次交易都要簽訂一份合同，會比較繁瑣，在此建議可以與對方簽訂一份框架性協(xié)議，將數(shù)量、價格之外的通用條款，比如運輸方式，交貨地點、支付方式等事先約定好，這樣就會便捷許多。

（四）知識產(chǎn)權(quán)保護

知識產(chǎn)權(quán)對于科技型企業(yè)可以說是公司的核心財產(chǎn)。正如海爾集團張瑞敏所說的商標能把一個企業(yè)“打暈”，而專利可以把一個企業(yè)“打死”。大學(xué)生具有較強的創(chuàng)新和探究能力，對發(fā)明創(chuàng)新以及高新技術(shù)興趣頗大，創(chuàng)造了許多智慧成果。但是，許多大學(xué)生缺少知識產(chǎn)權(quán)保護意識，沒有意識到自己創(chuàng)造的智力成果的重要性。在此建議大學(xué)生積極申請商標、專利，這些都會成為日后公司發(fā)展的重量級砝碼。另外，需要提醒的是，大學(xué)生在樹立保護自身知識產(chǎn)權(quán)的同時，也應(yīng)當注意不要侵犯了他人的商標權(quán)和專利權(quán)。有些初創(chuàng)小型企業(yè)出于對短期利潤的追求，對市場上既有的一些發(fā)明專利沒有做研判和考察，看市場上什么最熱就跟著干什么，在毫無察覺的情況下被訴侵權(quán)，又無法有力舉證，通常導(dǎo)致敗訴。對于這種小型企業(yè)來說，一場敗訴可能就意味中初創(chuàng)企業(yè)的夭折。endprint

另外，對于不能夠申請商標或者專利的企業(yè)信息，可以通過商業(yè)秘密保護的方式實現(xiàn)維權(quán)。但前提是在公司規(guī)章或者與員工簽訂的協(xié)議中，要事前約定哪些信息屬于商業(yè)秘密。另外，可以與員工簽訂競業(yè)禁止協(xié)議，以免員工離職后將知悉的企業(yè)商業(yè)秘密帶到下一家公司，造成對企業(yè)的損害。

二、大學(xué)生創(chuàng)業(yè)法律風險的防范建議

在當前我國創(chuàng)業(yè)成功率相對比較低的壓力下，對大學(xué)生創(chuàng)業(yè)的有力支持和正確引導(dǎo)就顯得尤為重要。對大學(xué)生創(chuàng)業(yè)法律風險的防范，不僅要從創(chuàng)業(yè)者本身著手，高校、社會以及政府都應(yīng)當承擔一定的責任，共同為大學(xué)生創(chuàng)業(yè)開闊道路。

（一）創(chuàng)業(yè)者自身自覺學(xué)習法律知識

大學(xué)生作為創(chuàng)業(yè)者，應(yīng)當自覺增強法律意識，主動學(xué)習相關(guān)法律知識，培養(yǎng)法律思維。只有懂法才能有效運用法律保護自身，創(chuàng)業(yè)之路道阻且長，一次對法律的挑釁都可能把企業(yè)斷送，只有在法律允許的范圍內(nèi)發(fā)展，企業(yè)才能走的更加長遠。而且隨著公司的不斷壯大，建議有條件的企業(yè)可以選擇聘請專業(yè)的法務(wù)，他們能夠長期跟進公司業(yè)務(wù)，及時判斷可能出現(xiàn)的法律風險并作出有效的規(guī)避措施，為企業(yè)發(fā)展一路保駕護航。

（二）高校增設(shè)并完善創(chuàng)業(yè)法律風險防范課程

想創(chuàng)業(yè)的大學(xué)生滿懷激情和夢想離開校園走向社會，他們許多都缺乏社會經(jīng)驗，對創(chuàng)業(yè)開公司更是白紙一張。面對當前嚴峻的就業(yè)形勢和社會“雙創(chuàng)”的高潮背景，高校應(yīng)主動適應(yīng)大學(xué)生創(chuàng)業(yè)的新形勢，為大學(xué)生的創(chuàng)業(yè)之路打下基礎(chǔ)。高校可以通過以必修或者免修課的形式開設(shè)創(chuàng)業(yè)法律風險防范課程，加強對學(xué)生的法律教育。除理論教學(xué)課程外，增設(shè)實踐性課程。比如可以定期邀請律師或者創(chuàng)業(yè)成功的企業(yè)老板為學(xué)生們上課，增加互動與交流，讓學(xué)生能更直觀的體會到創(chuàng)業(yè)過程中需要注意的問題。又比如經(jīng)常召開一些關(guān)于公司法、合同法等法律研討會。相信如果同學(xué)們在走出校門之前就已經(jīng)具備一些基礎(chǔ)，那他們在校園之外的創(chuàng)業(yè)水平也會得到一定的提高。

（三）社會為創(chuàng)業(yè)者提供寬容的氛圍

大學(xué)生創(chuàng)業(yè)離不開社會的支持，主要需要與大學(xué)生創(chuàng)業(yè)成功密切相關(guān)的法律機構(gòu)、金融機構(gòu)、社會公共服務(wù)部門的支持。[2]【朱丹丹】具體體現(xiàn)在社會法律服務(wù)機構(gòu)為大學(xué)生創(chuàng)業(yè)提供法律援助，律師協(xié)會和律所為他們提供價錢優(yōu)待的法律咨詢；金融機構(gòu)應(yīng)當根據(jù)自身實際積極制定合理的貸款政策，為大學(xué)生創(chuàng)業(yè)提供融資服務(wù)；目前我國就業(yè)創(chuàng)業(yè)相關(guān)部門為大學(xué)生創(chuàng)業(yè)團隊提供了登記注冊、稅收、融資、培訓(xùn)、指導(dǎo)等支持服務(wù)。目前我國各地區(qū)的公共服務(wù)都在加緊提高服務(wù)質(zhì)量。

（四）政府制定大學(xué)生創(chuàng)業(yè)專門法律

隨著大學(xué)生創(chuàng)業(yè)形勢的高漲，各級政府都出臺了許多有關(guān)大學(xué)生創(chuàng)業(yè)的政策法規(guī)，國務(wù)院也出臺了一些政策性意見。比如稅收優(yōu)惠、創(chuàng)業(yè)擔保貸款以及各地區(qū)建立的孵化器。但是，我國并沒有專門規(guī)定大學(xué)生創(chuàng)業(yè)的法律，政策從中央到地方也許會出現(xiàn)許多變通，如果國家制定專門的大學(xué)生創(chuàng)業(yè)法律，其實際實施的效果會比政策可能要更理想一些。當然，大學(xué)生創(chuàng)業(yè)法律內(nèi)容涵蓋較廣，比如說會包括企業(yè)的設(shè)立、融資、稅收等，還有后期的合并、上市，所以我們也更加期待在不久的將來我國能建立一套完備的大學(xué)生創(chuàng)業(yè)法律體系。

[參考文獻]

[1]王明文，于秀艷.創(chuàng)業(yè)法律風險的內(nèi)涵和特性探微[J].白城師范學(xué)院學(xué)報，2011（6）.

[2]朱丹丹. 大學(xué)生創(chuàng)業(yè)面臨的法律問題探討[J].現(xiàn)代商貿(mào)工業(yè)，2017（26）.

（作者單位：北京郵電大學(xué)，北京 100876）endprint