劉馨蔚

前不久，德國聯(lián)邦經(jīng)濟能源部出臺旨在修訂現(xiàn)行的《德國對外貿(mào)易條例》，主要用于限制歐盟以外國家的收購行為，德國也成為第一個采取措施收緊外資收購的歐盟國家。

作為一個較為成熟的市場經(jīng)濟國家，德國掀起這場“政府干預(yù)并購”風(fēng)波將對中資企業(yè)對德投資有何影響？

新規(guī)側(cè)重“關(guān)鍵性基礎(chǔ)設(shè)施行業(yè)”

中國是僅次于美國的歐盟第二大貿(mào)易伙伴國，同時歐盟則是中國最大的貿(mào)易伙伴。根據(jù)墨卡托中國研究中心的數(shù)據(jù)，2016年中國海外直接投資已完成的交易中金額約為110億歐元。其中，德國成為中國投資者最熱衷的目的地，占中國對歐盟直接投資的31%。

然而，在過去的幾個月中，歐盟成員國及中國歐盟商會對歐盟企業(yè)在中國市場缺乏同等的準(zhǔn)入條件發(fā)出抱怨之聲。據(jù)中國歐盟商會發(fā)布的報告顯示，外國投資者在中國通常會遇到的障礙包括缺乏市場透明度、所有權(quán)結(jié)構(gòu)復(fù)雜及對國有企業(yè)的優(yōu)待政策。

另一方面，包括中國美的集團收購德國機器人制造商庫卡公司在內(nèi)的一系列收購交易則引起了德國方面關(guān)于核心技術(shù)流向非歐盟投資者的擔(dān)憂。

針對德國出臺的投資新規(guī)，百達律師事務(wù)所合伙人、律師伊薩·科耐利亞·穆勒介紹，該項新規(guī)主要將帶來兩個方面的變化：首先，對于哪些目標(biāo)企業(yè)的收購必須申報德國聯(lián)邦經(jīng)濟能源部審批，以及適用針對特定行業(yè)的更嚴(yán)格的審批要求，新規(guī)作出了細(xì)化性和擴展性的規(guī)定。其次，新規(guī)延長了審批期限。

“新規(guī)對于涉及哪些行業(yè)的交易尤其可能引起公共秩序和安全方面的擔(dān)憂作了更細(xì)化的規(guī)定?！币了_·科耐利亞·穆勒稱，此類行業(yè)首先包括能源、信息技術(shù)、通訊、交通運輸、健康、水、糧食以及金融和保險行業(yè)等關(guān)鍵性基礎(chǔ)設(shè)施行業(yè)。

同時，為上述行業(yè)開發(fā)行業(yè)專用軟件的企業(yè)、特定的云計算供應(yīng)商以及受委托建造電信基礎(chǔ)設(shè)施的企業(yè)，也同樣屬于涉及公共秩序和安全的行業(yè)。

“投資者若有意收購上述行業(yè)的德國企業(yè)，必須向德國聯(lián)邦經(jīng)濟能源部書面申報相關(guān)交易?！彼f。

此外，她指出，根據(jù)新規(guī)，僅對國防工業(yè)和IT安全領(lǐng)域適用的特殊領(lǐng)域投資審查，將進一步擴大其適用范圍。目前為止，特殊領(lǐng)域投資審查主要適用于軍事武器制造商及特定的信息加密IT產(chǎn)品。新規(guī)出臺后，偵查和援助領(lǐng)域的軍備商也將適用特殊審查程序。對上述企業(yè)的并購交易將受到《德國對外貿(mào)易條例》第60條及后續(xù)條款所規(guī)定的更為嚴(yán)格的審查條件，且此類交易一如既往必須向德國聯(lián)邦經(jīng)濟能源部申報。她強調(diào)，對于此類交易，德國聯(lián)邦經(jīng)濟能源部可以不經(jīng)聯(lián)邦政府同意直接予以否決或許可。

“新規(guī)對于審查期限的起算點作了新的規(guī)定?！蹦吕者M一步介紹道，此前，德國聯(lián)邦經(jīng)濟能源部有權(quán)在合同簽署后三個月內(nèi)決定是否啟動審查程序。而隨著新規(guī)的出臺，該三個月期限的起算點改為聯(lián)邦經(jīng)濟能源部知曉該交易之時。由此，只有在合同簽署后五年這一絕對期限屆滿后，才能確保主管部門不再啟動審查程序。另一方面，投資方仍然可以選擇主動向聯(lián)邦經(jīng)濟能源局申請無異議證書，從而在最短的時間內(nèi)排除交易被推翻的不確定性?！翱梢灶A(yù)見的是，隨著新規(guī)的出臺，這一方式將被更多投資者所采用?！币了_·科耐利亞·穆勒直言。

另外，新規(guī)還延長了審查期限。新規(guī)出臺前，主管部門可以在收到無異議證書申請后一個月內(nèi)決定是否啟動正式審查程序。新規(guī)將這一期限延長至兩個月。對于正式程序啟動后的審查時限，新規(guī)也將原收到全部材料后兩個月的審查期限延長至四個月。

穆勒特別提到，德國聯(lián)邦經(jīng)濟能源部若需要與合同方就如何在未來保證公共安全和秩序進行討論的，上述四個月的審查期限在討論期間暫停計算。

德國關(guān)于外國投資的法律框架仍比較“寬松”

中國社會科學(xué)院歐洲研究所國際關(guān)系研究室趙紀(jì)周介紹，德國對于企業(yè)并購的法律框架是比較“寬松”的，外國投資只有在極少數(shù)的情況下需要經(jīng)過審查，包括針對特殊領(lǐng)域投資審查和一般投資審查。前者僅涉及國防工業(yè)或信息加密IT技術(shù)。后者沒有行業(yè)限制，但僅針對來自非歐盟或非歐盟自由貿(mào)易聯(lián)盟成員國的投資者，且此類并購只有在威脅德國公共秩序或安全的情況下可以被禁止。

如果目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營活動有可能觸發(fā)公共秩序或安全方面的擔(dān)憂，趙紀(jì)周建議投資者主動向主管部門申報，以排除交易的不確定性。

趙紀(jì)周特別指出，德國法律允許對并購交易是否影響自由競爭市場予以審查，主要依據(jù)為《反限制競爭法》。此類審查主要取決于并購交易的規(guī)模，并且完全依據(jù)法律標(biāo)準(zhǔn)和市場經(jīng)濟，而不會摻雜政治考量。

“此外，對于特定行業(yè)（如銀行業(yè)）的并購也需要滿足一定的要求，但該等要求并不包括政治因素?！壁w紀(jì)周透露，德國聯(lián)邦金融管理局（BaFin）近日表達了歡迎中國投資者投資德國銀行業(yè)的意愿。

投資者應(yīng)對新規(guī)予以更多關(guān)注

“德國對其投資審查法律框架的修訂反映了德國政府對投資審查的加強以及對所謂惡意收購的謹(jǐn)慎態(tài)度?！逼杖A永道并購服務(wù)交易合伙人王煒預(yù)計，德國對外國投資將更為頻繁地啟動審查程序，但應(yīng)當(dāng)不會從本質(zhì)上改變德國對外國投資的開放態(tài)度。

趙紀(jì)周認(rèn)為，對于中國而言，應(yīng)予高度重視、密切關(guān)注此次由德國掀起的這場“政府干預(yù)并購”風(fēng)波以及由此可能引發(fā)的他國“連鎖反應(yīng)”。德國頒布的外資收購新規(guī)有可能在歐盟范圍內(nèi)起到示范效應(yīng)，推動更多歐洲國家頒布類似規(guī)定，畢竟法國、意大利都曾和德國一起敦促歐盟立法限制“不公平企業(yè)收購”。

王煒建議，投資者應(yīng)當(dāng)對德國投資審查方面的新法規(guī)予以更多關(guān)注。如果目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營活動可能引起公共秩序或安全方面的顧慮，建議投資者主動向主管部門申報審查。為此，投資者應(yīng)當(dāng)對交易時間表作更充裕的規(guī)劃，并提早足夠的時間向法律專家了解投資審查法規(guī)的修訂可能對交易造成哪些影響。

趙紀(jì)周建議，中國企業(yè)對德進行直接投資之前應(yīng)進行全面、充分的調(diào)查；不斷提高自我的跨國管理經(jīng)驗，從“軟件”方面推進本企業(yè)對外投資戰(zhàn)略的“落地開花”、結(jié)出碩果，并加深對德國法律文化的了解，減少和避免兩國員工之間的文化沖突和和語言溝通等障礙。

“此外，還應(yīng)進一步建立、完善政府服務(wù)支持體系，加強和外國政府的溝通和協(xié)調(diào)，利用不同層級的官方對話、協(xié)調(diào)、合作機制和渠道，來反映中方企業(yè)關(guān)于德國政府對本企業(yè)在德投資并購的安全審查等方面的利益訴求，為中國企業(yè)創(chuàng)造對德國乃至歐盟境內(nèi)投資的良好環(huán)境?！壁w紀(jì)周稱。

王煒表示，就新規(guī)而言，中企在德國收購的大門并沒有完全關(guān)閉，只是風(fēng)險有所增加，對企業(yè)做好先期可行性研究提出了更高的要求。endprint