帥皓欽

【摘要】企業(yè)在發(fā)展的過(guò)程中，部分企業(yè)為了獲得協(xié)同效應(yīng)，為股東創(chuàng)造財(cái)富，往往會(huì)選擇同行業(yè)并購(gòu)或者跨行業(yè)并購(gòu)，從而實(shí)現(xiàn)市場(chǎng)占有率提升、業(yè)務(wù)范圍擴(kuò)大等實(shí)際利益。在企業(yè)并購(gòu)重組過(guò)程中，股權(quán)結(jié)構(gòu)的設(shè)計(jì)就關(guān)系著企業(yè)利益的導(dǎo)向。本文對(duì)目前我國(guó)法律體系中《公司法》的董事會(huì)、股權(quán)大會(huì)的規(guī)則規(guī)定進(jìn)行綜述，詳細(xì)分析了相對(duì)控股和絕對(duì)控股兩種控股方式在企業(yè)內(nèi)的作用。從而為企業(yè)在并購(gòu)重組過(guò)程中進(jìn)行股權(quán)結(jié)構(gòu)的設(shè)計(jì)提供參考。

【關(guān)鍵詞】議事規(guī)則 股權(quán)結(jié)構(gòu) 控股方式 控制權(quán)

一、前言

企業(yè)中的股權(quán)結(jié)構(gòu)，是對(duì)公司控制權(quán)分布起到重要作用的主要內(nèi)容，它決定了公司所有者和公司經(jīng)營(yíng)者之間所存在的委托代理關(guān)系，因此，股權(quán)結(jié)構(gòu)是分散股權(quán)還是集中股權(quán)，在目前的企業(yè)并購(gòu)重組中，起到至關(guān)重要的作用。在并購(gòu)過(guò)程中，只有掌握了較高的股權(quán)，才能夠行使對(duì)公司的控制權(quán)，并參與到公司的重大管理決策當(dāng)中，擁有話語(yǔ)權(quán)。

二、《公司法》中關(guān)于董事會(huì)以及股東大會(huì)議事的規(guī)定

（一）董事會(huì)的議事規(guī)則

《公司法》首先明確了董事、董事會(huì)職權(quán)等相關(guān)概念，在法律中，公司董事無(wú)需享有公司股權(quán)，并由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生，任期三年，任滿可連任，在任期內(nèi)，股東無(wú)權(quán)無(wú)故解除其職務(wù)。董事和董事會(huì)所行使的職權(quán)，應(yīng)當(dāng)遵循法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，并在企業(yè)中對(duì)股東保持公平。董事會(huì)以會(huì)議的方式行使職權(quán)，其中包含執(zhí)行股東會(huì)決議、向股東會(huì)報(bào)告工作、決定公司經(jīng)營(yíng)計(jì)劃、制定年度財(cái)務(wù)預(yù)算決算等各項(xiàng)內(nèi)容。公司重大決策，則應(yīng)通過(guò)董事會(huì)進(jìn)行集體決策，董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過(guò)半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)。在議事過(guò)程中，每一名董事均有一票表決權(quán)，董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票，用舉手方式進(jìn)行表決。決策完成后，則應(yīng)由董事會(huì)秘書(shū)進(jìn)行會(huì)議記錄并永久保存。

（二）股東大會(huì)的議事規(guī)則

《公司法》規(guī)定，股東大會(huì)由全體股東組成，是公司的權(quán)利機(jī)構(gòu)，其職責(zé)包括決定公司經(jīng)營(yíng)方向和投資計(jì)劃、對(duì)董事、監(jiān)事進(jìn)行選舉和更換，對(duì)董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)報(bào)告進(jìn)行批復(fù)、對(duì)公司合并、分立、形式變更、解散、清算等事項(xiàng)進(jìn)行決議等。股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一表決權(quán)。股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。但是，股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。

三、股權(quán)結(jié)構(gòu)與控制權(quán)的關(guān)系

（一）股權(quán)結(jié)構(gòu)類型

在現(xiàn)代企業(yè)當(dāng)中，企業(yè)類型的特征不同，其股權(quán)結(jié)構(gòu)也各不相同，因此股東在企業(yè)當(dāng)中的持股數(shù)量與其在企業(yè)當(dāng)中的控制權(quán)并不存在必然聯(lián)系，具體的控制特征需要視企業(yè)特征來(lái)分析。但是，在企業(yè)制度當(dāng)中，對(duì)于控制權(quán)的獲取一般會(huì)通過(guò)附加條件加以限制，從而使控制權(quán)成為股權(quán)結(jié)構(gòu)的最終目標(biāo)，股東憑借股權(quán)結(jié)構(gòu)實(shí)現(xiàn)企業(yè)的有效治理。從這一角度來(lái)看，二者之間又具有相互依存的特點(diǎn)。

就目前的企業(yè)類型來(lái)說(shuō)，股權(quán)結(jié)構(gòu)角度可以大體上分為兩大類。其一是內(nèi)部股權(quán)高度集中的企業(yè)，這種企業(yè)一般以家族企業(yè)居多，股東是家族化的企業(yè)所有，占股超過(guò)51%，控股股東為絕對(duì)控股。

這種類型的企業(yè)，大股東擁有對(duì)企業(yè)的絕對(duì)控制權(quán)，一般在進(jìn)行董事會(huì)成員的選舉時(shí)，更傾向于家族成員，從而在企業(yè)重大決策過(guò)程中，體現(xiàn)出實(shí)際控制的能力，此時(shí)，大股東擁有了對(duì)企業(yè)管理層的監(jiān)督權(quán)和罷免權(quán)，實(shí)現(xiàn)了股權(quán)和控制權(quán)的統(tǒng)一[1]。與之不同的是，某些企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)高度分散，不存在絕對(duì)大股東，每一位股東的持股比例都相對(duì)較低，雖然擁有一定的持股，但是均不超過(guò)51%，不具有對(duì)企業(yè)的控制權(quán)。這種類型的企業(yè)，股東當(dāng)中會(huì)存在一定的“搭便車”現(xiàn)象，企業(yè)的管理層可以不通過(guò)擁有51%的股權(quán)就能夠?qū)崿F(xiàn)對(duì)企業(yè)的掌控，并可以對(duì)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)決策做出深刻影響。因此對(duì)于股權(quán)分散的企業(yè)，相對(duì)持股的股東并不存在控制權(quán)。

（二）控制權(quán)影響并購(gòu)

在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)當(dāng)中，企業(yè)當(dāng)中的控制權(quán)問(wèn)題主要是內(nèi)部代理人和控制權(quán)私利之間的問(wèn)題，因此在企業(yè)進(jìn)行并購(gòu)時(shí)，控制權(quán)爭(zhēng)奪成為并購(gòu)主要解決的問(wèn)題。雖然在企業(yè)并購(gòu)的決策制定中其首要目的在于擴(kuò)大市場(chǎng)規(guī)模以及長(zhǎng)久發(fā)展，但是缺少控制權(quán)就意味著對(duì)企業(yè)重大決策和戰(zhàn)略方向喪失話語(yǔ)權(quán)。所以企業(yè)并購(gòu)是否成功，取決于是否掌握了目標(biāo)公司的控制權(quán)，并購(gòu)企業(yè)既要能夠參與到?jīng)Q策、又要能夠?qū)芾韺舆M(jìn)行監(jiān)督和管理，并對(duì)經(jīng)營(yíng)方針行使表決權(quán)，實(shí)現(xiàn)整合。

四、企業(yè)在并購(gòu)重組過(guò)程中的股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)

（一）投資主體多元化

為了避免并購(gòu)過(guò)程中控制權(quán)不會(huì)遭受到旁落的威脅，企業(yè)投資主體的多元化是股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)當(dāng)中的重要對(duì)策之一。多元化的投資主體相較于單一的投資人，其涵蓋范圍更加廣闊，包含了自然人、政府、社會(huì)機(jī)構(gòu)等不同形式的主體，其中，自然人的投資引入一方面可以起到股票價(jià)值的提升，另一方面對(duì)于效率的提高也有較大幫助；而機(jī)構(gòu)投資主要是能夠彌補(bǔ)個(gè)人力量在投資環(huán)境當(dāng)中的薄弱和不足，為企業(yè)發(fā)展和企業(yè)重組提供強(qiáng)大的資金保障；而政府部門(mén)的介入則是起到了個(gè)人和投資機(jī)構(gòu)的互相制衡作用，既從根本上避免了因證券市場(chǎng)環(huán)境不成熟所帶來(lái)的融資風(fēng)險(xiǎn)，又能夠防止在企業(yè)運(yùn)行過(guò)程中，企業(yè)股東受到董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)架空，出現(xiàn)獨(dú)斷決策。

（二）鞏固企業(yè)控制權(quán)

在部分股權(quán)相對(duì)分散的企業(yè)當(dāng)中，出現(xiàn)并購(gòu)重組現(xiàn)象時(shí)，往往會(huì)由于流通股所占比重過(guò)高，而使其在股權(quán)爭(zhēng)奪中失去控制權(quán)。因此為了防止企業(yè)在融資或重組過(guò)程中股權(quán)遭到嚴(yán)重稀釋，需要通過(guò)股權(quán)結(jié)構(gòu)優(yōu)化的設(shè)置來(lái)進(jìn)行控制權(quán)的鞏固。在企業(yè)實(shí)踐當(dāng)中，一般會(huì)通過(guò)公司規(guī)章的設(shè)置，來(lái)實(shí)現(xiàn)股權(quán)結(jié)構(gòu)優(yōu)化，防止股份稀釋。例如章程中可以在并購(gòu)事先進(jìn)行規(guī)定性要求，將投票權(quán)的40%作為并購(gòu)決策的占比，從而鞏固自己的股權(quán)，最大限度地保護(hù)各個(gè)股東的自身利益[2]。

在股權(quán)相對(duì)集中，特別是只有2～3個(gè)股東的企業(yè)當(dāng)中，往往會(huì)出現(xiàn)兩個(gè)股東聯(lián)合起來(lái)，成為一致行動(dòng)人從而獲得企業(yè)的絕對(duì)控制權(quán)的情況。例如B啤酒公司為了控股A啤酒公司并占有其市場(chǎng)，但A啤酒公司又不想讓出控制權(quán)，雙方達(dá)成一致意見(jiàn)成立合資啤酒公司，B啤酒公司提出再引入C公司成為合資公司的股東，這時(shí)B啤酒公司就可能在股權(quán)結(jié)構(gòu)上進(jìn)行刻意安排。合資公司賦予A、B、C三個(gè)股東的股權(quán)分別為38%、31.62%、30.38%。合資公司董事會(huì)中，A公司和B公司各占兩人，C公司占一人。在2：2：1的董事會(huì)布局中，C公司的這一票顯得尤為重要。看似A公司為合資公司的最大股東，但B與C公司已經(jīng)密切合作多年，所以B與C聯(lián)合起來(lái)成為了一致行動(dòng)人，擁有了對(duì)公司的絕對(duì)控制權(quán)。

五、結(jié)論

綜上所述，在現(xiàn)代企業(yè)的并購(gòu)和重組當(dāng)中，雖然其產(chǎn)生并購(gòu)決策的根本目的在于企業(yè)發(fā)展，但是并購(gòu)本身所具有的股權(quán)爭(zhēng)奪，其突出表現(xiàn)在于控制權(quán)的劃分。因此需要利用股權(quán)結(jié)構(gòu)的設(shè)計(jì)和優(yōu)化，避免在企業(yè)并購(gòu)重組過(guò)程中出現(xiàn)股權(quán)稀釋、控制權(quán)降低的現(xiàn)象，影響股東對(duì)企業(yè)的決策權(quán)和話語(yǔ)權(quán)。

參考文獻(xiàn)

[1]周瑜勝.公司控制權(quán)、流動(dòng)性與并購(gòu)績(jī)效研究[D].華南理工大學(xué)，2015.

[2]李圓超.上市公司并購(gòu)重組中交易結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)研究[D].浙江大學(xué)，2016.endprint