嚴(yán)學(xué)鋒

孩子的作業(yè)做完了就簽字，這是流程性控制；實(shí)質(zhì)性控制，要看內(nèi)容、確保交上去的作業(yè)準(zhǔn)確、不出現(xiàn)重大偏差。獨(dú)董履職如果只對(duì)流程性負(fù)責(zé)，就是‘擋子彈的，會(huì)躺槍

“關(guān)于獨(dú)立董事的履職責(zé)任，好有一比：你有個(gè)孩子在上中學(xué)，老師說你要給孩子的作業(yè)簽字，那我就要問一下，簽字是流程性控制還是實(shí)質(zhì)性控制？作業(yè)做完了就簽字，這是流程性控制；實(shí)質(zhì)性控制，要看內(nèi)容、確保交上去的作業(yè)準(zhǔn)確、不出現(xiàn)重大偏差。獨(dú)董履職如果只對(duì)流程性負(fù)責(zé)，就是‘擋子彈的，會(huì)躺槍。實(shí)際上獨(dú)董應(yīng)該做實(shí)質(zhì)性控制，這對(duì)專業(yè)性的要求很高?！?/p>

身為大東方、廣博股份、四維傳媒等公司的獨(dú)立董事，上海立信銳思信息管理有限公司創(chuàng)始人、總經(jīng)理?xiàng)罘紝?duì)《董事會(huì)》強(qiáng)調(diào)，不要做躺槍的獨(dú)董。稀里糊涂、不專業(yè)地做獨(dú)董，成為違法違規(guī)行為的贊成者，被監(jiān)管、法律追責(zé)時(shí)則無處可逃。

實(shí)控人賺快錢獨(dú)董“易躺槍”

作為上海證券交易所培訓(xùn)部特聘金牌講師，楊芳給獨(dú)董們做培訓(xùn)，時(shí)常談及的前車之鑒是：匹凸匹金融信息服務(wù)（上海）股份有限公司（600696，曾用名上海多倫實(shí)業(yè)股份有限公司）的獨(dú)董們。

證監(jiān)會(huì)上海監(jiān)管局認(rèn)定，匹凸匹未及時(shí)披露多項(xiàng)對(duì)外重大擔(dān)保、重大訴訟事項(xiàng)，2013年年報(bào)中未披露對(duì)外重大擔(dān)保事項(xiàng)。2016年3月，上海監(jiān)管局對(duì)多倫股份責(zé)令改正，給予警告，處以40萬元罰款；對(duì)董事長鮮言給予警告，處以30萬元罰款，兩位獨(dú)董曾宏翔、張紅山被給予警告，分別處以3萬元罰款。

如果從履職時(shí)間看，兩位獨(dú)董被罰可謂從重。曾宏翔、張紅山提出了如下陳述申辯理由：第一，多倫股份未按規(guī)定披露子公司對(duì)外擔(dān)保事項(xiàng)的原因，是時(shí)任董事長鮮言刻意隱瞞或者未告知董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)公司相關(guān)對(duì)外擔(dān)保事項(xiàng)，董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)沒有討論過相關(guān)對(duì)外擔(dān)保事項(xiàng)，獨(dú)董不知情，不應(yīng)被處罰；第二，曾宏翔提出，其為2014年新入職的獨(dú)董，不應(yīng)對(duì)入職以前公司的信息披露事項(xiàng)負(fù)責(zé)，張紅山提出其為2013年12月27日經(jīng)選舉成為多倫股份獨(dú)董，對(duì)2013年12月31日發(fā)生的擔(dān)保，沒有履行職責(zé)可能性；第三，張紅山和曾宏翔提出，二人分別于2014年5月10日和2014年8月5日向公司提出建議，指出公司內(nèi)部控制方面存在風(fēng)險(xiǎn)，建議公司加強(qiáng)內(nèi)部控制，防范風(fēng)險(xiǎn)，張紅山還提出其在2013年年報(bào)披露前已同時(shí)與財(cái)務(wù)總監(jiān)和公司外聘會(huì)計(jì)師進(jìn)行溝通，因財(cái)務(wù)總監(jiān)和會(huì)計(jì)師的蓄意隱瞞、未勤勉盡責(zé)造成了未能在年報(bào)中披露兩筆擔(dān)保事項(xiàng)，其本人已經(jīng)勤勉盡責(zé)。

上海監(jiān)管局認(rèn)為，張紅山和曾宏翔于2013年12月27日成為公司獨(dú)董，并且在審議多倫股份2013年年報(bào)的董事會(huì)決議上簽字保證公司年度報(bào)告內(nèi)容真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，根據(jù)法律規(guī)定，二人應(yīng)當(dāng)對(duì)多倫股份2013年年度報(bào)告負(fù)責(zé)。意即，在董事長刻意隱瞞、獨(dú)董當(dāng)年12月底才當(dāng)選獨(dú)董的情況下，仍需對(duì)該年度的年報(bào)負(fù)責(zé)。

“實(shí)際控制人如果是賺快錢、玩資本市場的，你在那里當(dāng)獨(dú)董，就很容易躺槍?！睏罘几锌?，“獨(dú)董的履職風(fēng)險(xiǎn)有時(shí)是個(gè)灰色地帶，從嚴(yán)監(jiān)管的話，可能大多數(shù)獨(dú)董就沒法做了?，F(xiàn)在監(jiān)管趨勢是從嚴(yán)，獨(dú)董的風(fēng)險(xiǎn)就會(huì)越來越大?！彼J(rèn)為要注重兩大風(fēng)險(xiǎn)：不知情、不專業(yè)。

“太儒雅沒法斗智斗勇”

因?yàn)楹ε绿蓸?，自稱為人強(qiáng)悍的楊芳在獨(dú)董履職中因?yàn)椤拜^真”，曾有一回就某個(gè)議案跟公司內(nèi)部人拍桌子。

那是在某公司的董事會(huì)會(huì)議上，楊芳對(duì)其中一個(gè)議案表示異議，要投棄權(quán)票。公司內(nèi)部人說，這樣的話明天公司的股票要跌停。她回應(yīng)：那我只能同意？！后來，在她的堅(jiān)持下對(duì)該議案進(jìn)行補(bǔ)充要求、追加風(fēng)控措施，最后投了同意票，同時(shí)確保所有談話的內(nèi)容要寫進(jìn)董事會(huì)會(huì)議紀(jì)要。該事件讓楊芳感到了獨(dú)董在履職時(shí)的艱難，特別是在孤軍奮戰(zhàn)的情況下。

“獨(dú)董要投反對(duì)票、棄權(quán)票，上市公司公開披露出來，對(duì)股價(jià)的影響很大。一般情況下，董事會(huì)會(huì)妥協(xié)，對(duì)議案做出修改。所以，獨(dú)董可能有時(shí)要跟管理層‘對(duì)著干：管理層想這樣做，獨(dú)董說我要投棄權(quán)票，投棄權(quán)票的話管理層會(huì)慌，不敢對(duì)外披露，于是很有可能會(huì)妥協(xié)，按你的要求來修改；還有，下次看到你會(huì)緊張，事情會(huì)先問你的意見，不再輕易上會(huì)?！睏罘急硎荆蔼?dú)董的作用是起到了，但很可能一屆獨(dú)董到期人家就不會(huì)續(xù)聘你了?！?/p>

這需要一定的履職策略?！坝袝r(shí)，我說我要投棄權(quán)票：你給他們一個(gè)感覺，你這個(gè)人很不好商量，他們會(huì)收斂很多。因?yàn)槟愫苘?，人家就不把你?dāng)回事了?！睏罘挤Q，“我看到有些大學(xué)教授做獨(dú)董是比較儒雅的。太儒雅的話，可能就沒法和企業(yè)的人斗智斗勇?！?/p>

“不熟不做，不懂不做”

獨(dú)董履職的風(fēng)險(xiǎn)大，如何避免躺槍？

首先是選擇任職公司?！白霆?dú)董之前，選擇公司上要花很大的心思。要看治理結(jié)構(gòu)，如果是一言堂、特別集權(quán)的，你要謹(jǐn)慎，因?yàn)楣镜男畔?huì)被封閉、不對(duì)稱，最好不要做獨(dú)董?！睏罘急硎荆白霆?dú)董，要看管理層的品質(zhì)，品質(zhì)好、自己把企業(yè)做起來的，一般不會(huì)愿意造假、把企業(yè)做壞；第二，要了解企業(yè)的經(jīng)營情況，一般只有經(jīng)營惡化了才有造假的動(dòng)機(jī)。動(dòng)機(jī)不是一天出來的，是隨著經(jīng)營業(yè)績的惡化逐漸產(chǎn)生的，你有心就可以發(fā)現(xiàn)。獨(dú)董要做個(gè)有心人。如果公司的經(jīng)營情況特別不好，建議不要做獨(dú)董。當(dāng)經(jīng)營特別不好，管理層常常會(huì)想各種辦法、甚至違法違規(guī)來自救。”有一回，某企業(yè)剛出事，請(qǐng)楊芳去做獨(dú)董，她說真不敢去。另一次，某個(gè)大學(xué)教授一臉的猶豫，說有個(gè)ST公司請(qǐng)他去做獨(dú)董。楊芳建議最好不要去，“ST公司，難免大家會(huì)對(duì)公司的獨(dú)董另眼看待。ST公司可以找特別牛、知名度高并且對(duì)這個(gè)行業(yè)特別熟悉的獨(dú)董，還可能為公司正名、撥亂反正：你不是這種獨(dú)董。ST公司一般N年都翻不了身，往往是借殼的對(duì)象，被那些資本玩家一道道割韭菜，那你做獨(dú)董不躺槍都難?！?/p>

其次，自己要專業(yè)：獨(dú)董要做實(shí)質(zhì)性控制，必須專業(yè)。楊芳是復(fù)旦大學(xué)會(huì)計(jì)學(xué)博士、日常從事風(fēng)險(xiǎn)管理工作，經(jīng)常目睹上市公司各種治理上的問題、管理上的缺陷。她直言，現(xiàn)在有很多不那么專業(yè)的人想做獨(dú)董，做獨(dú)董只是為了獲得一個(gè)經(jīng)歷，這是個(gè)很大的問題。

再次就是獨(dú)立性。某公司重組，大小股東在商量獨(dú)董的名額時(shí)，一方對(duì)另一方說，重組后的3個(gè)獨(dú)董，2個(gè)是我的、1個(gè)是你的。楊芳說：“你們要搞清楚，獨(dú)董不是你們的，獨(dú)董是上市公司的獨(dú)董，是維護(hù)全體股東利益、牽制大股東的?！?/p>

時(shí)至2017年11月，獨(dú)董制度在中國上市公司實(shí)施已逾16年。獨(dú)董履職風(fēng)險(xiǎn)非常大，關(guān)于規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，楊芳最想和獨(dú)董們說的是：“獨(dú)董，不熟不做，不懂不做。熟指對(duì)企業(yè)、管理層；懂涉及資本市場、專業(yè)?！眅ndprint