黃 路

芻議我國劃設(shè)南海防空識別區(qū)的國際法依據(jù)

黃 路

目前防空識別區(qū)制度已經(jīng)是非常成熟的，并且已經(jīng)具備有著相對豐富的國際事件。南海是我國不可分割的一部分。我國對于南海防空識別區(qū)的劃分是基于國家南海重大利益的考量也是對于南海周邊的國家一種戰(zhàn)略上的防范。本文探究的是我國的南海防空識別區(qū)的國際發(fā)的依據(jù)。

南海防空識別區(qū) 國際習(xí)慣 ?？瞻踩?/p>

一、防空識別區(qū)制度概述

防空識別區(qū)（Air Defense Identification Zones，簡稱АDIZ）指一國基于空中防御的需要，在領(lǐng)空以外劃定的，鄰接其領(lǐng)空的特定空中區(qū)域。該區(qū)域一般設(shè)立在沿海國臨近海域的上空。為了更好地維護本國的安全，沿海國一般會在本國領(lǐng)空之外劃定一定范圍的空域作為防空識別區(qū)，對進入該區(qū)域的航空器進行鑒別，要求非本國航空器在進入該區(qū)域之前，必須按照有關(guān)規(guī)定向該國的航管單位報告。[1]防空識別區(qū)具有以下顯著特點：

（1）防空識別區(qū)屬于國際空域，但又不同于傳統(tǒng)公空。根據(jù)國際空間法的規(guī)定，地球以外的整個空間分為空氣空間與外層空間兩個區(qū)域。其中，空氣空間又可分為國家領(lǐng)空與國際空域。防空識別區(qū)設(shè)立在領(lǐng)空之外臨近領(lǐng)空的空域，屬于國際空域范圍，但設(shè)立國可以要求在此區(qū)域內(nèi)接近其領(lǐng)空的飛機表明自己的國籍，以便在進入其領(lǐng)空時確認該飛行器的合法身份。這一點又有別于傳統(tǒng)公空完全自由的法律性質(zhì)。但不可否認的是，防空識別區(qū)雖然可以設(shè)立在公空，卻仍然不能改變公空飛越自由的基本性質(zhì)。[2]

（2）防空識別區(qū)的設(shè)立以及其范圍屬于設(shè)立國自主決定，需要進行正式宣告。由于設(shè)立國并不對防空識別區(qū)享有所有權(quán)和實質(zhì)上的管轄權(quán),這也就相應(yīng)地免除了設(shè)立國所需要進行的繁瑣的國際程序,只需要由國家職能部門對外宣稱設(shè)立事實以及設(shè)立范圍，即使無其他國家承認，該防空識別區(qū)也是客觀存在的，并不會因為無他國承認而無效。

二、我國設(shè)立南海防空識別區(qū)的法理依據(jù)—國際習(xí)慣法

防空識別區(qū)屬于空域，通常只設(shè)立在海洋上空，其法律基礎(chǔ)是一國為進入沿海國領(lǐng)空設(shè)置合理條件的權(quán)利。1982年《聯(lián)合國海洋法公約》等公約都只確立了空間應(yīng)當(dāng)服從于其下方國家的主權(quán)的基本原則，對于防空識別區(qū)的法律性質(zhì)未做規(guī)定或補充規(guī)定。雖然防空識別區(qū)制度沒有直接的條約依據(jù)，但防空識別區(qū)卻是符合國際習(xí)慣法的。

國際習(xí)慣（Intеrnаtiоnаl Custоm），是《國際法院規(guī)約》第38條規(guī)定的國際法主要淵源之一，指經(jīng)接受為法律的一般實踐、慣例或做法。國際習(xí)慣法的形成需要滿足兩個要素：一是慣例的形成，如果許多國家在一段相當(dāng)長的時期內(nèi)反復(fù)前后一致的實踐，慣例便產(chǎn)生了；二是慣例被各國接受為法律。

雖然防空識別區(qū)屬于公空，但外國的航空器飛越沿海國專屬經(jīng)濟區(qū)的上空時，基于《聯(lián)合國國際海洋法公約》賦予的專屬經(jīng)濟區(qū)不同于公海的特殊法律性質(zhì)，又必須顧及沿海國的安全，遵守相關(guān)法律法規(guī)，除了是對沿海國的海洋法律法規(guī)表示尊重外，也是表明其不會危及沿海國國家安全。因此，有學(xué)者將防空識別區(qū)的設(shè)立稱為是對沿海國“專屬經(jīng)濟區(qū)內(nèi)剩余權(quán)利的合理有效利用”。

中國為維護國家領(lǐng)土主權(quán)、保障領(lǐng)空安全，而遵循其他國家先例，依據(jù)相關(guān)國內(nèi)法律規(guī)范設(shè)立南海防空識別區(qū)，目的正當(dāng)，程序合法，是不應(yīng)該招致任何異議的。在我國設(shè)立防空識別區(qū)的問題上持否定態(tài)度的國家也是在否定每一個防空識別區(qū)的合法性，甚至是否定該國際習(xí)慣法規(guī)則，對于已設(shè)立的國家而言，可以說是做出了互相矛盾的國家行為?？傊?，防空識別區(qū)現(xiàn)在已經(jīng)完全符合國際習(xí)慣法的要件，只要不違反國際法關(guān)于在領(lǐng)空之外的空中航行自由的基本原則，建立防空識別區(qū)應(yīng)該被認為是與國際法相容的。

三、我國劃設(shè)南海防空識別區(qū)應(yīng)注意的幾點問題

（一）合理確定南海防空識別區(qū)的范圍

一般來講，防空識別區(qū)的范圍要與我國現(xiàn)有的國防體制（包括陸、海、空）相一致，只有在不脫離國家防御體制的這個前提下，防空識別區(qū)才會擁有在孤立狀態(tài)下所不具有的新功能，充分發(fā)揮作用。我國在南海海域設(shè)立防空識別區(qū)時，應(yīng)結(jié)合我國海洋戰(zhàn)略特點以及?？瞻踩蝿?，在遵守國際法的前提下，充分從我國的根本利益和防空能力出發(fā)，不考慮不相關(guān)因素，科學(xué)、合理地確定南海防空識別區(qū)的范圍。

（二）完善與健全?？瘴C的識別與處理系統(tǒng)

我們要吸收東海防空識別區(qū)的設(shè)立經(jīng)驗，在科學(xué)確定防空識別區(qū)的范圍、建立健全相關(guān)法律法規(guī)的同時，還必須對在執(zhí)行空中識別過程中可能出現(xiàn)的危機和突發(fā)事件進行充分的考慮，健全?？瘴C識別判斷與處理系統(tǒng), 保障海上防空識別區(qū)制度的有效運作。要做好這一點就要建立統(tǒng)一高效的專門領(lǐng)導(dǎo)機構(gòu)，負責(zé)監(jiān)管協(xié)調(diào)各職能部門，最大限度地縮短處理時間，提高空中預(yù)警、管制的效率，保障海上空中識別區(qū)制度的長期有效可持續(xù)存在的同時，充分發(fā)揮其作用，使各防空識別區(qū)交相呼應(yīng)，形成一個全方位的海空識別體系，更加系統(tǒng)全面地維護我國的海洋利益與?？瞻踩?。

全國人大及其常務(wù)委員會應(yīng)該盡快制定針對防空識別區(qū)的專門法律，健全防空識別區(qū)的實施細則以及配套措施，增強我國防空識別區(qū)的可操作性，并能夠及時有效地應(yīng)對實踐中的各種情況，以達到有法可依以及有效操作的效果。

[1]薛桂芳,熊須遠.設(shè)立空防識別區(qū)的法理分析[J].中國海洋大學(xué)學(xué)報( 社會科學(xué)版),2007(6):36.

[2]黃澗秋.國際航空法研究[M].北京:中國法制出版社,2007:47-48.

（作者單位：西北大學(xué)法學(xué)院）

黃路（1991-），男，湖北應(yīng)城人，碩士，研究方向：國際法。