摘 要 《民法總則》將老年人作為監(jiān)護(hù)對(duì)象納入成年人監(jiān)護(hù)的范圍內(nèi)并更加注重保障成年人的自主權(quán)，這對(duì)于保障尚有“殘余能力”的老年人權(quán)利而言，具有跨時(shí)代的意義。但是新法對(duì)于意定監(jiān)護(hù)制度的表述并不完整，暴露出諸多弊端，使老年人自主決定權(quán)得不到全面保障。本文以廣西“空巢”老年人生活現(xiàn)狀為例，為我國(guó)意定監(jiān)護(hù)制度的完善提出了相應(yīng)的構(gòu)建設(shè)想。正值民法典編撰之際，希望本文能對(duì)完善我國(guó)監(jiān)護(hù)制度貢獻(xiàn)綿薄之力。

關(guān)鍵詞 人口 老齡化 “空巢”老年人 立法現(xiàn)狀 意定監(jiān)護(hù)

作者簡(jiǎn)介：賴成宇，中央民族大學(xué)民商法學(xué)專業(yè)。

中圖分類號(hào)：C913.6 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.10.323

人口老齡化是指一個(gè)國(guó)家老年（60歲或65歲以上）人口在某個(gè)時(shí)期所占總?cè)丝诒戎爻^(guò)10%或者7%并且不斷上升的現(xiàn)象。據(jù)我國(guó)第六次人口普查數(shù)據(jù)顯示，全國(guó)60歲及以上人口占13.26%，其中65歲及以上人口占8.87%。老年人口數(shù)量之龐大，加之“四二二”家庭模式的形成，社會(huì)出現(xiàn)大量“空巢”老年人。在人口老齡化背景下，“空巢”老年人的大量出現(xiàn)，使我國(guó)的老年人保障制度受到前所未有的挑戰(zhàn)。

一、 廣西“空巢”老年人生活現(xiàn)狀表現(xiàn)出鮮明的特點(diǎn)

廣西位于祖國(guó)西南部，屬于經(jīng)濟(jì)欠發(fā)達(dá)地區(qū)，又是全國(guó)老齡化程度最嚴(yán)重的少數(shù)民族自治區(qū)?！笆濉睍r(shí)期，預(yù)計(jì)廣西65歲及以上老年人口年均增加18.4萬(wàn)人，比“十二五”年均增加5萬(wàn)人以上；廣西60歲及以上老年人的家庭戶中，“空巢”老年人的戶數(shù)占23.1%，一人獨(dú)居的占12.4%；另外，廣西80歲及以上高齡人口也將明顯增加。老年人口尤其是高齡人口規(guī)?；鶖?shù)大、增速迅猛，這一態(tài)勢(shì)將在未來(lái)十幾年持續(xù)。所以，以經(jīng)濟(jì)相對(duì)落后和老年人口的激增地區(qū)的“空巢”老人的生活現(xiàn)狀為研究之例，具有現(xiàn)實(shí)意義。

（一）傳統(tǒng)養(yǎng)老模式趨于崩塌

傳統(tǒng)養(yǎng)老模式是一種建立在血親基礎(chǔ)上的家庭養(yǎng)老模式，這種養(yǎng)老模式已經(jīng)在我國(guó)延續(xù)上千年。但隨著時(shí)代的變遷，傳統(tǒng)養(yǎng)老模式逐漸失去了存在的社會(huì)與經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，傳統(tǒng)大家庭養(yǎng)老模式日益解體，并逐步向小家庭模式化轉(zhuǎn)變：

1.“四二二”家庭模式的形成，挑戰(zhàn)新一代年輕人的贍養(yǎng)能力

改革開(kāi)放后，廣西實(shí)行計(jì)劃生育政策已經(jīng)有40余年，當(dāng)下的中青年大多是獨(dú)生子女，這部分人婚后面臨向上要贍養(yǎng)4位至8位老人、向下要撫養(yǎng)1位至2位小孩的困境（二孩政策已全面放開(kāi)）。大家庭模式逐步向小家庭模式過(guò)渡，這種小家庭模式我們稱之為“四二二”模式。在上世紀(jì)八十年代，一般是多個(gè)子女贍養(yǎng)一對(duì)老人，老年人的財(cái)產(chǎn)管理人身照料基本不存在問(wèn)題。不同的是，當(dāng)今變成一對(duì)年輕人贍養(yǎng)多位老人；又從廣西的人均收入水平看，2015年全區(qū)居民人均可支配收入16873元，只達(dá)到全國(guó)平均水平的76.8% 。廣西整體呈現(xiàn)“未富先老”的狀態(tài)。由此我們可以看出，廣西年輕人在自身生存和發(fā)展受到嚴(yán)重威脅的條件下，在贍養(yǎng)老人方面更顯得“有心無(wú)力”。

2.區(qū)域經(jīng)濟(jì)發(fā)展不平衡，使得大量年輕人外出務(wù)工

“務(wù)工”一詞在廣西并不新鮮，為了減輕生活壓力和尋求更好的發(fā)展，每年均有大量勞動(dòng)力往外省輸出。究其原因是區(qū)域經(jīng)濟(jì)發(fā)展不平衡，表現(xiàn)在：一方面區(qū)際經(jīng)濟(jì)發(fā)展不平衡，使得廣西大多青壯年往經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的地區(qū)就業(yè)，如北京、上海、廣州等城市；另一方面區(qū)內(nèi)城市經(jīng)濟(jì)發(fā)展不平衡，使得剩余勞動(dòng)力積極奔赴經(jīng)濟(jì)發(fā)展相對(duì)快的地區(qū)就業(yè)，如南寧市、柳州市、桂林市。去往自治區(qū)以外的人口中，45歲以下占全部外出人口的90.9%。 大量年輕人外出務(wù)工后，廣西欠發(fā)展城市和農(nóng)村剩下的就是勞動(dòng)能力殘存和待反哺的老年人，即“空巢”老年人。家庭養(yǎng)老人員的缺乏，使老年人很難從家庭獲得生活上和精神上的充分照顧，特別是數(shù)量眾多的“空巢”老人不能再指望自己的子女，所以家庭養(yǎng)老能力不斷弱化。

3.存在棄養(yǎng)現(xiàn)象

由于年輕一代受外界生活方式、價(jià)值觀念的影響，社會(huì)生活方式發(fā)生轉(zhuǎn)變，拜金、享樂(lè)、極端個(gè)人主義等觀念的不斷滲入，使傳統(tǒng)的道德觀遭到了背離，年輕人對(duì)老人的贍養(yǎng)義務(wù)認(rèn)識(shí)不足，尊老、敬老、養(yǎng)老的家庭養(yǎng)老觀念正逐步淡化，老年人贍養(yǎng)糾紛案時(shí)常上演。如2013年發(fā)生在廣西南寧青秀區(qū)一起女兒棄養(yǎng)母親案件，母親無(wú)奈與女兒對(duì)簿公堂要求女兒支付贍養(yǎng)費(fèi)；相關(guān)新聞報(bào)道有：廣西桂林市的八旬老人被兒媳棄養(yǎng)逼住豬圈旁；類似還有：獨(dú)居老人家中死亡兩年后被發(fā)現(xiàn)等等。以上發(fā)生在廣西的棄養(yǎng)老年人事件是當(dāng)前中國(guó)社會(huì)的一個(gè)縮影，沒(méi)有一個(gè)統(tǒng)一完善的社會(huì)養(yǎng)老制度，單靠道德束縛，很難保障上述老年人的權(quán)益不受侵害。為了讓老年人尤其“空巢”老人晚年生活有尊嚴(yán)，在養(yǎng)老問(wèn)題面前需要貫徹依法治國(guó)與以德治國(guó)相結(jié)合思想，因此，構(gòu)建我國(guó)養(yǎng)老法規(guī)已經(jīng)刻不容緩。

（二）人均壽命延長(zhǎng)，挑戰(zhàn)現(xiàn)有監(jiān)護(hù)制度

進(jìn)入21世紀(jì)，由于醫(yī)療、衛(wèi)生事業(yè)不斷發(fā)展，人口平均壽命也不斷提高。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，廣西2000年人均壽命為71.3歲，到2010年為75.1歲（比全國(guó)平均預(yù)期壽命高0.3歲）。 老年人口高齡化，尤其是“空巢”老年人口高齡化將對(duì)廣西社會(huì)經(jīng)濟(jì)的可持續(xù)發(fā)展造成巨大的壓力。

1.失能老人人數(shù)增加

人均壽命延長(zhǎng)，相應(yīng)的失能老人數(shù)量也逐漸攀升。2015年廣西60歲及以上老年人口中，有109.5萬(wàn)人生活不能自理，占人口比重為2.3%。 “空巢”老年人已經(jīng)成為社會(huì)的弱勢(shì)群體，而對(duì)于失能的“空巢”老年人而言，如何保障這些人享有尊嚴(yán)和有質(zhì)量的晚年生活成為一道難題。

2.社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)負(fù)擔(dān)加重

隨著“銀發(fā)浪潮”愈加猛烈地襲來(lái)，勢(shì)必將加大財(cái)政負(fù)擔(dān)。據(jù)人力資源和社會(huì)保障部門統(tǒng)計(jì)，2015年廣西企事業(yè)單位、機(jī)關(guān)和其他經(jīng)濟(jì)單位的保險(xiǎn)福利費(fèi)用（包括離退休金和醫(yī)療衛(wèi)生等費(fèi)用）為710.44億元，占當(dāng)年財(cái)政收入30.5%。 另外，農(nóng)村還有12.9%的老年人沒(méi)有參加任何社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)。隨著老年人口比重加大，我國(guó)的社會(huì)負(fù)擔(dān)正逐步加大。endprint

二、我國(guó)關(guān)于老年人監(jiān)護(hù)問(wèn)題的立法現(xiàn)狀

第十二屆全國(guó)人民代表大會(huì)第五次會(huì)議上通過(guò)的《中華人民共和國(guó)民法總則》（以下簡(jiǎn)稱“《民法總則》”）已于2017年10月1日開(kāi)始實(shí)施。《民法總則》有關(guān)成年人監(jiān)護(hù)規(guī)定較《中華人民共和國(guó)民法通則》（以下簡(jiǎn)稱“《民法通則》”）相比有很多創(chuàng)新之處。例如《民法通則》規(guī)定成年人監(jiān)護(hù)制度的主體為無(wú)民事行為能力與限制民事行為能力的精神病人，不包含老年人，而《民法總則》第二十八條規(guī)定則將老年人列入成年人監(jiān)護(hù)制度的范圍；《民法通則》對(duì)成年人監(jiān)護(hù)人的選任上只有法定監(jiān)護(hù)和指定監(jiān)護(hù)，而《民法總則》第三十條及第三十三條在此基礎(chǔ)上增加了意定監(jiān)護(hù)制度，這也是新法有關(guān)成年人監(jiān)護(hù)制度的最大亮點(diǎn)之一。

盡管我國(guó)《民法總則》對(duì)成年人監(jiān)護(hù)制度進(jìn)行了諸多創(chuàng)新，但構(gòu)建的意定監(jiān)護(hù)制度并不完善。如第三十一條規(guī)定：“監(jiān)護(hù)人被指定后，不得擅自變更；擅自變更的，不免除被指定的監(jiān)護(hù)人的責(zé)任?！贝隧?xiàng)規(guī)定忽略了被監(jiān)護(hù)人自愿解除監(jiān)護(hù)關(guān)系的情形；又如根據(jù)三十三條規(guī)定：“……協(xié)商確定的監(jiān)護(hù)人在該成年人喪失或者部分喪失民事行為能力時(shí)，履行監(jiān)護(hù)職責(zé)?！奔暗谌艞l規(guī)定：監(jiān)護(hù)關(guān)系終止后，被監(jiān)護(hù)人仍然需要監(jiān)護(hù)的，應(yīng)當(dāng)依法另行確定監(jiān)護(hù)人?！碑?dāng)意定監(jiān)護(hù)關(guān)系終止后，此時(shí)被監(jiān)護(hù)人已經(jīng)是無(wú)民事行為能力人或限制民事行為能力人，對(duì)于仍然需要監(jiān)護(hù)的，這時(shí)只能依據(jù)法定監(jiān)護(hù)或者指定監(jiān)護(hù)來(lái)指定監(jiān)護(hù)人，不再享有選任意定監(jiān)護(hù)人的資格。

《民法總則》將老年人作為監(jiān)護(hù)對(duì)象納入監(jiān)護(hù)的范圍內(nèi)并更加注重意定監(jiān)護(hù)的重要性，這對(duì)于保障老年人權(quán)利具有極大意義。但新法對(duì)于意定監(jiān)護(hù)制度的表述并不完整，暴露出諸多弊端，為了應(yīng)對(duì)新形勢(shì)下老年人尤其是“空巢”老年人的生活困境，活化其殘余能力，尊重其自主決定權(quán)，完善我國(guó)老年人意定監(jiān)護(hù)制度成了當(dāng)務(wù)之急。

三、我國(guó)引入意定監(jiān)護(hù)制度的可行性分析

意定監(jiān)護(hù)制度起源于1954年美國(guó)弗吉尼亞州創(chuàng)設(shè)的持續(xù)性代理權(quán)制度，是指委托人在有意思能力時(shí)為自己選任監(jiān)護(hù)人，并將自己的人身照顧和財(cái)產(chǎn)管理等事宜委托給監(jiān)護(hù)人，由監(jiān)護(hù)人按照委托人的意愿進(jìn)行處理的制度。美國(guó)的持續(xù)性代理權(quán)制度在保護(hù)意思能力欠缺的成年人方面發(fā)揮著重要的作用，這對(duì)于完善我國(guó)意定監(jiān)護(hù)制度具有現(xiàn)實(shí)借鑒意義，以下對(duì)我國(guó)構(gòu)建以美國(guó)持續(xù)性代理權(quán)為核心的意定監(jiān)護(hù)制度做可行性分析：

（一）優(yōu)化社會(huì)養(yǎng)老資源配置，減輕新一代年輕人的贍養(yǎng)壓力

美國(guó)持續(xù)性代理權(quán)規(guī)定代理人既可以是自然人也可以是單位。作為自然人而言不僅需要具備完全行為能力，而且還要具有管理實(shí)務(wù)的能力。美國(guó)國(guó)會(huì)委員會(huì)主席Larry Craig曾指出：“沒(méi)有受到充分保護(hù)和鑒定的監(jiān)護(hù)實(shí)際上會(huì)給這一職責(zé)的保護(hù)對(duì)象帶來(lái)自由和財(cái)產(chǎn)的損失”。為了保障委托人的監(jiān)護(hù)權(quán)，改革后的美國(guó)成年人監(jiān)護(hù)制度還要求法院對(duì)被選定的監(jiān)護(hù)人進(jìn)行背景調(diào)查，以此幫助委托人謹(jǐn)慎選擇可靠代理人。委托人還可以選任繼任代理人，即在代理人拒絕代理權(quán)時(shí)由繼任代理人接任代理權(quán)。我國(guó)《民法總則》并沒(méi)有規(guī)定成年人在擁有完全民事行為能力時(shí)可以選任多名監(jiān)護(hù)人，而只能選任一名監(jiān)護(hù)人的弊端是：監(jiān)護(hù)關(guān)系解除后被監(jiān)護(hù)人只能適用法定監(jiān)護(hù)或者指定監(jiān)護(hù)來(lái)建立監(jiān)護(hù)關(guān)系，往往使老年人的自主決定權(quán)被忽略。在傳統(tǒng)大家庭養(yǎng)老模式逐漸解體的中國(guó)現(xiàn)代社會(huì)，年輕人往往背負(fù)前所未有的物質(zhì)和精神壓力，老年人也得不到應(yīng)有的照顧。持續(xù)性代理權(quán)正好解決“空巢”老人無(wú)人照管問(wèn)題。讓老年人擁有選任代理人（必要時(shí)選任多名代理人）管理人身和財(cái)產(chǎn)事務(wù)的自由選擇權(quán)，不僅保障了老年人的晚年生活，通過(guò)授權(quán)委托形式，調(diào)動(dòng)社會(huì)有能力、有意愿的人或機(jī)構(gòu)行使代理監(jiān)護(hù)權(quán)，減輕了新一代年輕人的贍養(yǎng)壓力。

（二）保障老年人自主決定權(quán)，讓其晚年生活更有尊嚴(yán)

美國(guó)《持續(xù)性代理權(quán)法案》第1條規(guī)定“……該代理人的代理權(quán)不受本人無(wú)行為能力、精神障礙或者時(shí)間的影響，或者當(dāng)本人無(wú)行為能力時(shí)，該代理權(quán)開(kāi)始生效，除非指定了結(jié)束時(shí)間，代理權(quán)的效力自設(shè)立開(kāi)始?！痹摋l規(guī)定有兩層含義，其一，代理權(quán)的效力可以依委托人意愿設(shè)立；其二，沒(méi)有明確約定代理權(quán)終止的時(shí)間，在代理權(quán)生效后持續(xù)有效，不因委托人喪失行為能力而終止，即“持續(xù)性”。美國(guó)持續(xù)性代理權(quán)制度有利于逐漸喪失行為能力的老年人對(duì)自己未來(lái)的生活和財(cái)產(chǎn)提前作出安排，保障自己的晚年生活。

人口老齡化背景下，對(duì)失能老年人尤其是“空巢”的失能老年人而言，行為能力的衰退及自主決定權(quán)的弱化，無(wú)疑成了生活中的最大痛苦。我國(guó)《民法總則》第三十三條及第三十九條規(guī)定雖然對(duì)“持續(xù)性”有所涉及，但監(jiān)護(hù)權(quán)的生效及失效都是依法律規(guī)定，沒(méi)有體現(xiàn)被監(jiān)護(hù)人的真實(shí)意志。持續(xù)性代理權(quán)的核心意義在于尊重委托人的自主決定權(quán)，可以預(yù)先決定所有事宜當(dāng)然包括行為能力喪失前事宜。對(duì)于老年人而言，盡早而不用等到行為能力喪失后才將財(cái)產(chǎn)交由有投資或理財(cái)經(jīng)驗(yàn)的監(jiān)護(hù)人管理，如此能提高剩余財(cái)產(chǎn)的價(jià)值，增加老年人收入，使老年人主要收入來(lái)源不再過(guò)高依靠社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)金，一定程度上減輕國(guó)家財(cái)政壓力。因此，確立以美國(guó)持續(xù)性代理權(quán)為核心的意定監(jiān)護(hù)制度，使委托人自由委托代理權(quán)，既體現(xiàn)了委托人的意志，也維護(hù)了委托人的權(quán)利，真正實(shí)現(xiàn)讓老年人老有所依，使其晚年生活更有尊嚴(yán)。

注釋：

廣西應(yīng)對(duì)人口老齡化研究.廣西壯族自治區(qū)統(tǒng)計(jì)局.2017年7月20日.

參考文獻(xiàn)：

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[2]王竹青.美國(guó)持續(xù)性代理權(quán)和成年人監(jiān)護(hù)制度立法及法律適用.北京：知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社.2016（7）.endprint