摘 要：民商法，見(jiàn)字見(jiàn)義，即是為“民”為“商”的法律。這種法律在經(jīng)過(guò)不斷的實(shí)踐提升之后，最終由舊走向了新，并且還在繼續(xù)創(chuàng)新，適應(yīng)社會(huì)。本文旨在從現(xiàn)代民商法的“新”出發(fā)，分析該種法律的先進(jìn)性，并探討該法現(xiàn)存的局限性，從而提出解決對(duì)策，為其今后的持續(xù)發(fā)展貢獻(xiàn)綿薄之力。

關(guān)鍵詞：現(xiàn)代；民商法文化；先進(jìn)性；局限性

中圖分類(lèi)號(hào)：D913 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：2095-4379-（2017）29-0165-02

作者簡(jiǎn)介：孟泓宇（1990-），男，漢族，安徽人，中國(guó)人民大學(xué)，在職研究生，北京市公安局西城分局，科員，研究方向：民商法。

一、引言

在當(dāng)代，人民面臨的社會(huì)環(huán)境逐漸變得復(fù)雜，簡(jiǎn)單的社會(huì)道德制約已經(jīng)不能滿(mǎn)足人們自我保護(hù)的需求，將“無(wú)形的制約”轉(zhuǎn)變?yōu)椤艾F(xiàn)實(shí)的約束”已經(jīng)刻不容緩，這就為民商法的形成提供了需求基礎(chǔ)。發(fā)展至今天，社會(huì)的復(fù)雜化仍呈現(xiàn)上升趨勢(shì)，因而，將現(xiàn)實(shí)約束具體化、細(xì)密化就成為了今天法律發(fā)展的新方向，這也就促進(jìn)了更加全面具體的現(xiàn)代民商法的形成。民商法由舊到新的過(guò)程，是一條漫長(zhǎng)的路，但也是前景廣闊的路。它不會(huì)止于眼前，還會(huì)繼續(xù)發(fā)展，這就要求我們了解其先進(jìn)性，對(duì)其繼承并發(fā)展，分析其局限性，不斷突破自我。

二、先進(jìn)性

（一）社會(huì)進(jìn)步性

民商法，見(jiàn)字見(jiàn)義，中心在“民”和“商”兩處，也說(shuō)明了該種法律是為保護(hù)人民的經(jīng)濟(jì)權(quán)益而生的，在經(jīng)濟(jì)權(quán)益保護(hù)之下，該法律還兼護(hù)著人民的名譽(yù)等權(quán)利。

但是，在舊民商法中，法律的功能側(cè)重明顯。這主要表現(xiàn)為三點(diǎn)：第一是“商”“民”側(cè)重，舊法律在運(yùn)作過(guò)程中不以“民”為中心，反以“商”為中心，這就使得法律的屬性轉(zhuǎn)變，成為企業(yè)的“家”法，而不是人民的“公”法，很多企業(yè)與人民的矛盾由此滋生。第二是“商”權(quán)絕對(duì)，在舊法律中，物品、職能等的所屬權(quán)利是絕對(duì)的，不存在中間階段或者過(guò)渡階段。也就是說(shuō)，舊法律將所有物品、職責(zé)等的歸屬都固定化了，只能屬于當(dāng)事人，且不允許外人接觸。第三，契約自由。舊法律認(rèn)為，企業(yè)或者人民之間的交易都屬于其自己的任務(wù)，是自由的，因而應(yīng)該賦予他們自由協(xié)商決定的權(quán)力。這種規(guī)定的出發(fā)點(diǎn)是為了保護(hù)交易的自由，但卻為“買(mǎi)賣(mài)欺壓”等行為提供了罪惡的養(yǎng)料。

而在經(jīng)過(guò)了不斷的實(shí)踐反思、經(jīng)驗(yàn)積累之后，法律意識(shí)到了自身“短板”的不良影響，進(jìn)而自我提升，改變了舊法的功能分化和側(cè)重局面。首先，“民”“商”并重，新法在處理糾紛時(shí)，從“正義”角度出發(fā)，在維護(hù)“商”的權(quán)益時(shí)，兼顧“民”的權(quán)益，尋求二者的利益契合點(diǎn)，并進(jìn)行溝通協(xié)商，使二者的利益都能得到有效保證。其次，權(quán)力相對(duì)化。對(duì)于物品、利益的享有，不再是固定不變的，它可以適時(shí)根據(jù)環(huán)境、需求變換，使得企業(yè)交易變得靈活自由。最后是契約限制，新法中對(duì)企業(yè)或者個(gè)人的交易行為進(jìn)行了約束，具體表現(xiàn)形式則為合同的簽訂，雙方在保證利益共贏的基礎(chǔ)上，將條例形式化、法律化，一旦條例生成和簽訂，就不再能輕易變動(dòng)，這種限制的產(chǎn)生，為交易的公平提供了法制保障[1]。

從側(cè)重到并重，由絕對(duì)到相對(duì)，以及自由到限制，不得不說(shuō)這完全適應(yīng)了國(guó)家發(fā)展的步調(diào)，與新型社會(huì)文化中形成了良好的繼承和對(duì)接關(guān)系，實(shí)屬民商法的在社會(huì)變動(dòng)中的一大進(jìn)步。

（二）適用性

民商法，見(jiàn)字見(jiàn)義，既是解決“民”的問(wèn)題，也是解決“商”的問(wèn)題，而“商”的所屬又分為很多行業(yè)。想要將法律精神和法制保護(hù)落實(shí)到每一個(gè)“商”的分支上，就要對(duì)“商”進(jìn)行全面的技術(shù)分析，了解各“商”的行業(yè)內(nèi)容和性質(zhì)，分析其中的問(wèn)題常見(jiàn)點(diǎn)，并對(duì)其制定系統(tǒng)完善的法律保護(hù)條例。只有這樣，當(dāng)“商”出現(xiàn)利益紛爭(zhēng)時(shí)，該法才能有核驗(yàn)糾紛的技術(shù)支撐，才能擁有對(duì)其實(shí)行保護(hù)措施的依據(jù)[2]。

以船舶業(yè)為例，它的主要應(yīng)用是運(yùn)載貨物，而在運(yùn)載前夕，該行業(yè)都要與“雇主”進(jìn)行合同簽訂，明確風(fēng)險(xiǎn)的承受者、風(fēng)險(xiǎn)的適用范圍等，這就產(chǎn)生了對(duì)船舶進(jìn)行性能、技術(shù)等的航前測(cè)試，法律的適用性也就得以實(shí)現(xiàn)。在具體檢測(cè)過(guò)程中，法律要對(duì)船舶進(jìn)行一系列的技術(shù)測(cè)試，評(píng)估其航行的風(fēng)險(xiǎn)度，以此來(lái)決定風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)者。在這個(gè)過(guò)程中，法律要實(shí)現(xiàn)最終的風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，就要對(duì)其進(jìn)行技術(shù)檢測(cè)，這就是法律的技術(shù)支撐，表現(xiàn)了法律對(duì)“商”的全面性保護(hù)，體現(xiàn)了它的適用性特點(diǎn)。

三、局限性

（一）局限性

理論是行為的先行兵，具有什么樣的理論，就會(huì)從中產(chǎn)生怎樣的行為表現(xiàn)。將理論與實(shí)踐進(jìn)行“捆綁銷(xiāo)售”，似乎已經(jīng)成為人們老生常談的話(huà)題，但是在生活實(shí)際中，這種“理論+實(shí)踐”的形式，卻沒(méi)有被完全體現(xiàn)，法律就是其中之一。

民商法制定的本意，是為了給人民利益建立起一座“保護(hù)塔”，減少外界對(duì)塔中區(qū)域的損害。需要注意的是，這里的“塔中區(qū)域”，是將整個(gè)人類(lèi)社會(huì)囊括在其中的，它的對(duì)象是“全部的人”，也就是說(shuō)，該法的原則制定不受社會(huì)階級(jí)、金錢(qián)等的影響。但是，該法在將理論“化實(shí)”的過(guò)程中，卻沒(méi)有將這種“不受限制”原則真正貫徹到實(shí)處，最能體現(xiàn)這一點(diǎn)的是經(jīng)濟(jì)影響[3]。

以農(nóng)民工討薪為例，農(nóng)民工在付出實(shí)際勞動(dòng)之后，經(jīng)常面臨著薪水的難發(fā)、不發(fā)問(wèn)題，而在遇到這種問(wèn)題后，訴訟是他們能夠想到的最優(yōu)方法。但是，當(dāng)他們?cè)谵q訴時(shí)，卻發(fā)現(xiàn)成功的可能性極低。這是因?yàn)?，他們面?duì)的“對(duì)手”實(shí)力強(qiáng)大，尤其是經(jīng)濟(jì)實(shí)力。農(nóng)民工沒(méi)有強(qiáng)大的經(jīng)濟(jì)后援，難以維持代理律師費(fèi)用，在打“薪水仗”時(shí)，時(shí)常因?qū)嵙沂?，草草落敗。這樣，本來(lái)在糾紛中占據(jù)“正義”位置的一方，卻因?yàn)榻?jīng)濟(jì)實(shí)力的影響，沒(méi)有得到法律的有效保護(hù)，使得“正義落敗，邪惡取勝”。

除了經(jīng)濟(jì)實(shí)力的影響，申訴能力也是影響法律正義性的因素之一。在法律申訴中，通常人們不會(huì)將自己作為申訴的主要行動(dòng)人，而是將自己的權(quán)力授予專(zhuān)業(yè)律師，利用其專(zhuān)業(yè)的申辯能力和完備的法律認(rèn)知來(lái)維護(hù)自己的權(quán)益。這種全權(quán)委托，也就間接地將權(quán)益申訴變成了律師的實(shí)力廝殺，而法庭則是他們廝殺的戰(zhàn)場(chǎng)，法律是其廝殺的工具。因而，律師實(shí)力也就成為這場(chǎng)糾紛的成敗關(guān)鍵，而法律本身的“正義性”則沒(méi)有完全顯現(xiàn)，對(duì)正義一方的保護(hù)原則也沒(méi)有得到有效的體現(xiàn)。

（二）解決措施

在今天，民商法的“保護(hù)塔”建設(shè)已經(jīng)漸趨完善，但是，我們也應(yīng)該注意到，這座塔有層級(jí)之分，且層級(jí)越下，“塔”的保護(hù)能力越不穩(wěn)定。因而，“保護(hù)塔”的內(nèi)部建設(shè)還需繼續(xù)努力。

首先，對(duì)于“塔”的層級(jí)之分，法律要不斷對(duì)其進(jìn)行消除，強(qiáng)化自己的“保護(hù)”職能，真正實(shí)現(xiàn)“理論+實(shí)踐”的模式，讓法律的職能回歸“本真”。同時(shí)，強(qiáng)化自己的“適用性”原則，完善自己的技術(shù)能力，提高對(duì)“正義”的辨識(shí)能力。

其次，對(duì)于“塔”的基層建設(shè)，法律要對(duì)其進(jìn)行適時(shí)的鼓勵(lì)和援助，為實(shí)力不足、能力有限的人們提供必要的法律之手，做到“法無(wú)差別，同等對(duì)待”，真正讓“法”成為所有人的“法”，成為“公”法。開(kāi)通綠色途徑，為弱勢(shì)群體提供申訴、維權(quán)的真正有效通道，改變他們?cè)诰S權(quán)中的被動(dòng)地位。

最后，促進(jìn)“家”法向“公”法的轉(zhuǎn)變，不僅需要法律自身的職能強(qiáng)化，還需要“塔”中所有人的努力，基層者不斷完善法律認(rèn)知，明確法律對(duì)自己的保護(hù)范圍，穿好“防護(hù)外衣”。上層者更要嚴(yán)肅認(rèn)識(shí)法律的危險(xiǎn)性，守好本心，堅(jiān)決不觸碰法律紅線(xiàn)[4]。

四、結(jié)語(yǔ)

總之，民商法相當(dāng)于人民的“保護(hù)外衣”，這層外衣，不管什么時(shí)候，不管何時(shí)何地，都會(huì)籠罩在人們周?chē)?，保護(hù)人們不受侵害。因而，這層外衣要不斷強(qiáng)化自己的保護(hù)功能，與時(shí)俱進(jìn)，將自身發(fā)展與社會(huì)實(shí)際結(jié)合起來(lái)，提高自己的時(shí)效性和保護(hù)性。同時(shí)，為了促進(jìn)自身發(fā)展的持續(xù)性，民商法還要不斷突破自我，打破局限，實(shí)現(xiàn)完美蛻變，真正實(shí)現(xiàn)“家”法向“公”法的轉(zhuǎn)變。

[ 參 考 文 獻(xiàn) ]

[1]師睿.淺談現(xiàn)代民商法文化的先進(jìn)性與局限性[J].商，2016（18）：242.

[2]吳小燕.對(duì)現(xiàn)代民商法文化的先進(jìn)性和局限性的探討研究[J].經(jīng)濟(jì)管理：全文版，2016（7）：00225.

[3]沙巧.淺析民商法文化的先進(jìn)性與局限性[J].經(jīng)濟(jì)管理：全文版，2016（11）：00238.

[4]李玉生.當(dāng)代中國(guó)民商法制發(fā)展概覽——兼論中國(guó)民法法典化問(wèn)題[J].法制現(xiàn)代化研究，2001.endprint