陳沿廷

【摘要】隨著經(jīng)濟快速的發(fā)展和國家金融政策的改革，我國商業(yè)銀行的個人理財業(yè)務進入高速發(fā)展的時期，但是，也存在著諸多問題，特別是法律監(jiān)管制度方面的缺位，使民眾的合法權益得不到可靠保障，很大程度上阻礙了個人理財業(yè)務的良性發(fā)展，更有可能會對我國金融體系的穩(wěn)定造成威脅。文章通過探討我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務在法律監(jiān)管上存在的問題，提出了相應的完善建議，以期能為我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務法律監(jiān)管體系的構建提供參考，保障個人理財業(yè)的健康發(fā)展。

【關鍵詞】商業(yè)銀行；個人理財；法律監(jiān)管制度

近十多年來互聯(lián)網(wǎng)的興起和股市的繁榮，使得我國商業(yè)銀行的個人理財業(yè)務進入了高速發(fā)展的快車道，截至2015年年末，我國商業(yè)銀行共發(fā)行186792款理財產(chǎn)品，累計募集資金將近160億元，備受廣大投資者、金融界學者的重視。但是與此同時，個人理財業(yè)務存在的各種問題也逐漸增多，特別是在法律監(jiān)管制度方面的不完善，已經(jīng)在很大程度上制約了我國商業(yè)銀行個人理財市場的進一步健康發(fā)展，更有可能會對我國的整個金融體系的穩(wěn)定造成威脅。

一、商業(yè)銀行個人理財業(yè)務的概念及類型

個人理財業(yè)務，作為世界范圍內(nèi)各大商業(yè)銀行的重要業(yè)務之一，是商業(yè)銀行按照不同客戶的不同情況和風險預期，在對客戶的財務情況進行專業(yè)的分析、規(guī)劃和管理的基礎上，制定滿足客戶需求的理財和投資策略方案，達到客戶資產(chǎn)保值增值的一項業(yè)務。

由此定義不難發(fā)現(xiàn)，商業(yè)銀行個人理財業(yè)務和傳統(tǒng)銀行業(yè)在內(nèi)容、范圍以及性質(zhì)方面存在非常顯著的區(qū)別。按照銀行是不是接受了客戶的委托和授權來投資和管理客戶的資金，個人理財業(yè)務可以分為理財顧問服務和綜合理財服務兩類。理財顧問服務指的是商業(yè)銀行針對客戶進行專業(yè)的財務規(guī)劃和分析、投資建議、推薦個人投資產(chǎn)品等服務，客戶自行承擔其資金在管理和使用過程中的收益與風險，這和商業(yè)銀行的一般咨詢業(yè)務活動存在著較大的差別；而綜合理財服務指的則是以提供給客戶理財顧問服務為前提，商業(yè)銀行接受客戶的委托和授權，根據(jù)和客戶對于投資計劃與方式的事先約定來管理資產(chǎn)和進行投資一項業(yè)務活動，更加側(cè)重于滿足不同特定客戶的特定需求。依據(jù)服務對象不同，還可把綜合理財服務分為私人銀行和理財計劃兩類，私人銀行主要針對的客戶是高凈值人群，且業(yè)務范圍更廣泛；理財計劃服務則針對的主要是潛在的目標客戶群，是根據(jù)特定的目標客戶群體開發(fā)、設計并銷售的資金投資和管理計劃。理財計劃服務根據(jù)理財產(chǎn)品保障客戶收益程度的不同，可以分為保證收益型和非保證收益型兩種。保證收益型理財業(yè)務是商業(yè)銀行根據(jù)約定條件承諾客戶一定收益，銀行承擔理財產(chǎn)品的市場風險、操作風險和其他存在風險的銀行理財產(chǎn)品。非保證收益型銀行理財業(yè)務按照對理財本金的保障程度又可以分為保本浮動型和非保本浮動型，前者是指投資者承擔本金以外的收益風險，后者則是指對于本金商業(yè)銀行不予保證其安全和能夠得到的收益，只是當產(chǎn)品到期后根據(jù)客戶資金的實際運營情況支付給客戶本金和收益。

二、我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務法律監(jiān)管制度存在的問題

（一）我國金融監(jiān)管體制現(xiàn)狀

1983年，人民銀行成為了我國專門執(zhí)行中央銀行職能的銀行，是我國最早履行對金融業(yè)監(jiān)管職責的機構。自1998年起，我國先后成立了證監(jiān)會、保監(jiān)會，將人民銀行對證券業(yè)和保險業(yè)的監(jiān)管職能獨立出來，自此開始了由人民銀行、證監(jiān)會、保監(jiān)會分業(yè)監(jiān)管的新局面。在2003年，我國正式成立了中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會，代替了中國人民銀行執(zhí)行監(jiān)督銀行業(yè)的職責，我們現(xiàn)行的“一行三會”分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管的金融監(jiān)管體制正式成形。即銀監(jiān)會主要對所有的銀行和有關信托投資、金融資產(chǎn)管理方面的公司進行相應地監(jiān)管，證監(jiān)會則是對證券、期貨、基金的相關業(yè)務進行監(jiān)管，保監(jiān)會則是對保險業(yè)的業(yè)務進行監(jiān)管。而人民銀行則負責整體金融市場的支付安全，制定和執(zhí)行貨幣政策，發(fā)揮國家宏觀調(diào)控的重要作用。

（二）我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務法律監(jiān)管制度存在的問題

通過對我國金融監(jiān)管體制現(xiàn)狀的分析，結合我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務的內(nèi)容、范圍和分類，本文認為對于我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務的法律監(jiān)管制度存在下列問題：

1.缺乏有效監(jiān)管協(xié)調(diào)機制

由于我國現(xiàn)行的是“一行三會”分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管的金融監(jiān)管體制，這就表明我國監(jiān)管機構監(jiān)管的是各個金融機構本身，而監(jiān)管的并非金融機構的某類產(chǎn)品或業(yè)務，個人理財業(yè)務的監(jiān)管往往被忽視。此外，在實際情況中，除了商業(yè)銀行之外，保險公司、證券公司同樣在向投資者兜售各類個人理財產(chǎn)品，這就超出了銀監(jiān)會的職權范圍，這就需要由多個機構同時協(xié)調(diào)進行。而且，各個金融監(jiān)管機構的監(jiān)管標準往往并不統(tǒng)一，我國相關的法律法規(guī)也并未對各個監(jiān)管機構之間的協(xié)調(diào)問題進行明確地規(guī)定，極易導致各機構之間的職權交叉重疊甚至沖突，嚴重影響了對普通投資者利益的保護。

2.法律法規(guī)不健全

現(xiàn)階段對于銀行通過理財產(chǎn)品所募集到的資金在適用和投資方向的合法性上并沒有很明確地規(guī)定，使我國銀行個人理財業(yè)務所面臨的法律風險十分突出。比如，我國法律禁止商業(yè)銀行從事證券和信托業(yè)務，加上我國資本市場發(fā)展程度較低，商業(yè)銀行個人理財業(yè)務的品種主要是國債、金融債券和央行票據(jù)，如果不能準確界定理財產(chǎn)品的性質(zhì)，就有可能使理財業(yè)務與信托業(yè)務、儲蓄存款業(yè)務的界限不清，產(chǎn)生法律糾紛。另外，盡管銀監(jiān)會要求商業(yè)銀行對產(chǎn)品、風險提示要履行充分的告知義務，而且制定了監(jiān)管要求，可是有的商業(yè)銀行在實踐中為了擴張業(yè)務并沒有完全切實履行這一要求，加大了消費者所面臨的風險。

3.監(jiān)管制度不完善

盡管從2004年開始，銀監(jiān)會就陸續(xù)出臺了多個針對商業(yè)銀行理財業(yè)務的管理辦法、制度，如《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務管理暫行辦法》等，但許多規(guī)章制度尚不完善，特別是關于人民幣型理財產(chǎn)品的風險管理辦法到現(xiàn)在還處于缺失的狀態(tài)，所以商業(yè)銀行在銷售人民幣型理財產(chǎn)品時通常是參照其他類似產(chǎn)品的規(guī)定來進行風險防范。此外，一些商業(yè)銀行存在利用法律漏洞，向公眾銷售一些存在較高合規(guī)性和金融性風險的理財產(chǎn)品的情況，雖然這也屬于銀行的表外業(yè)務，但如果出現(xiàn)了嚴重的問題，就會對整個銀行業(yè)的聲譽和經(jīng)營造成影響，因此必須加強監(jiān)管，及時準確了解關于商業(yè)銀行理財產(chǎn)品的信息，最大限度避免公眾的財富無謂損失。endprint

三、完善我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務法律監(jiān)督制度的建議

（一）建立監(jiān)督協(xié)調(diào)機制

建立健全監(jiān)督協(xié)調(diào)機制，需要在我國現(xiàn)行的“分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管”的金融監(jiān)督體制基礎上，由銀監(jiān)會、保監(jiān)會、證監(jiān)會聯(lián)合成立一個對商業(yè)銀行個人理財業(yè)務進行協(xié)調(diào)的部門或者委員會，負責全面協(xié)調(diào)各個機構之間監(jiān)管權的界限問題，防止金融機構在執(zhí)行上出現(xiàn)左右為難的問題。其次，該金融監(jiān)管委員會還要制定監(jiān)管預警機制，能夠?qū)υ缙诘闹卮箫L險予以辨別，把風險掌控在初始時期；明確監(jiān)管職能，強化對商業(yè)銀行個人理財業(yè)務的風險管理：構建信息溝通平臺，強化監(jiān)管的效果。

（二）完善相關法律法規(guī)

國家要進一步完善商業(yè)銀行個人理財業(yè)務市場的相關法律法規(guī)，明確界定個人理財產(chǎn)品，使之與信托業(yè)務、儲蓄存款業(yè)務可以清晰地區(qū)分開來，形成有效可靠地管理。同時，以銀監(jiān)會為主導，對商業(yè)銀行理財市場進行有效地引導和監(jiān)督，防范商業(yè)銀行理財產(chǎn)品的風險，確保銀行理財市場業(yè)的平穩(wěn)、健康。另外，監(jiān)管部門可以按照商業(yè)銀行發(fā)行的個人理財產(chǎn)品所屬的具體行業(yè)，來區(qū)分確認其需要遵守或參照的制度。對于傳統(tǒng)“一行三會”監(jiān)管范圍以外的機構發(fā)行具有理財性質(zhì)的金融產(chǎn)品，需要明確監(jiān)管負責的機構，制定更加嚴厲的政策來打擊利用法律漏洞違規(guī)開展業(yè)務的行為，比如對于以理財為名義變相的高息吸儲等不正當?shù)母偁幮袨?，保證整個金融行業(yè)個人理財業(yè)務的良性健康發(fā)展。

（三）制定完善的產(chǎn)品信息披露制度

金融監(jiān)管部門需要制定并完善商業(yè)銀行個人理財產(chǎn)品的信息披露制度，各商業(yè)銀行要嚴格根據(jù)該制度的規(guī)定，進行理財產(chǎn)品的發(fā)行與銷售，要切實地履行告知和風險提示義務，要明確理財產(chǎn)品的法律關系和投資風險，并且要制定相關的業(yè)務規(guī)范，從而切實地降低理財產(chǎn)品的法律風險，避免承擔不利的法律后果。比如，個人在簽訂理財產(chǎn)品的銷售合同時，各商業(yè)銀行一般都會通過格式條款來對防范風險的內(nèi)容進行法律上的解釋，除了傳統(tǒng)的加黑加重關鍵條款的方式提請當事人對相關的責任免除或限制的條款予以注意之外，還可以參照境外金融機構，采取錄音錄像的方式，口頭逐一告知消費者相關風險，并簽字確認，最大限度地保證個人投資者對理財產(chǎn)品的知情權，減少雙方爭議。其次，由于我國發(fā)行個人理財產(chǎn)品的商業(yè)銀行較多，而各個銀行的業(yè)務水平、資金規(guī)模、人才素養(yǎng)等各方面存在著高低之別，所以對于監(jiān)管標準的問題上，可以按照銀行不同的層級和規(guī)模予以區(qū)分，給予一定的彈性空間，從而使得個人理財產(chǎn)品的監(jiān)管具有實踐意義。endprint