摘 要 由于中國農(nóng)村特殊的國情、現(xiàn)行《收養(yǎng)法》對收養(yǎng)關(guān)系的規(guī)制，我國出現(xiàn)了大量在法律夾縫中求生存的事實(shí)收養(yǎng)。近期袁厲害“愛心媽媽”火災(zāi)的事件引起了廣大民眾對此問題的關(guān)注。不僅僅是對事實(shí)收養(yǎng)的兒童人身安全的考慮，更多的是事實(shí)收養(yǎng)影響了他們受教育的權(quán)利，甚至?xí)?dǎo)致這些兒童未來就業(yè)、結(jié)婚、醫(yī)療等一系列的問題。本文將從文獻(xiàn)綜述、事實(shí)收養(yǎng)的原因分析、事實(shí)收養(yǎng)的效力分析、收養(yǎng)要件的比較分析、《收養(yǎng)法》導(dǎo)致事實(shí)收養(yǎng)的幾點(diǎn)弊端等方向?qū)鉀Q事實(shí)收養(yǎng)提出相關(guān)建議。

關(guān)鍵詞 事實(shí)收養(yǎng) 農(nóng)村 收養(yǎng)法 收養(yǎng)制度

作者簡介：周昱君，山東大學(xué)法學(xué)院2014級本科生。

中圖分類號：D923.9 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.07.311

一、文獻(xiàn)綜述

（一）文獻(xiàn)梳理

1.以研究視角為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行文獻(xiàn)梳理

關(guān)于“事實(shí)收養(yǎng)”的文獻(xiàn)以法律視角為主，以社會學(xué)、管理學(xué)視角為輔。舉例說明：沈濤在《中國農(nóng)村事實(shí)收養(yǎng)法律問題研究》 一文中運(yùn)用法律的視角對中國農(nóng)村事實(shí)收養(yǎng)的法律問題進(jìn)行了較為深刻的研究，總結(jié)出現(xiàn)今《收養(yǎng)法》年齡條件過嚴(yán)、程序過于冗雜等弊端，提出了相關(guān)立法上的建議?？登嘣凇稄谋юB(yǎng)者視角看我國農(nóng)村地區(qū)的非法收養(yǎng)現(xiàn)象——以山西省某農(nóng)村為例》 一文中，采取質(zhì)性研究方法、現(xiàn)象學(xué)方法，對中國農(nóng)村“抱養(yǎng)”現(xiàn)象進(jìn)行了分析，指出了“抱養(yǎng)”的現(xiàn)狀、途徑、影響以及抱養(yǎng)者的心理感受；劉小剛在《事實(shí)收養(yǎng)管理研究——以重慶市為例》 一文中，運(yùn)用管理學(xué)的方法，以重慶市為例，分析了當(dāng)?shù)氐氖聦?shí)收養(yǎng)現(xiàn)狀，提出了完善事實(shí)收養(yǎng)登記管理工作的有效措施以及制訂相關(guān)的管理辦法。

2.從相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行文獻(xiàn)梳理

文獻(xiàn)在對相關(guān)概念界定、相關(guān)學(xué)派見解、事實(shí)收養(yǎng)的原因及現(xiàn)狀、收養(yǎng)法存在問題、收養(yǎng)法與民間習(xí)俗的沖突、合理化建議等內(nèi)容上均有涉獵。但是學(xué)界對于如何解決“事實(shí)收養(yǎng)”這個(gè)問題以及如何完善現(xiàn)行《收養(yǎng)法》各有不同建議。

羅本琪在《建立我國特別收養(yǎng)制度芻議》 中認(rèn)為比起現(xiàn)行的普通收養(yǎng)制度，特別收養(yǎng)制度更能達(dá)到實(shí)現(xiàn)收養(yǎng)法的立法精神。王歌雅教授在《關(guān)于我國收養(yǎng)立法的反思與重構(gòu)》 中認(rèn)為現(xiàn)行《收養(yǎng)法》雖然經(jīng)過修改得到一定的進(jìn)步，但仍需要繼續(xù)完善。李亞寧研究了煙臺地區(qū)事實(shí)收養(yǎng)的現(xiàn)狀，他在《論收養(yǎng)制度的完善及實(shí)踐中的非法行為》 中分析了形成事實(shí)收養(yǎng)的原因，并對由此產(chǎn)生的不良影響提出了完善收養(yǎng)立法的建設(shè)性建議。漳州師范學(xué)院課題組從福建省沿海農(nóng)村當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)、文化的特點(diǎn)出發(fā)，采用質(zhì)性研究方法，對幾名被收養(yǎng)兒童進(jìn)行實(shí)例個(gè)案訪談。他們在《云南/廣西籍非法/非正常收養(yǎng)兒童調(diào)研報(bào)告》 中深入分析了非法被收養(yǎng)兒童的生存情況和心理狀態(tài)，并呼吁有關(guān)部門加大力度對非正常收養(yǎng)現(xiàn)象加以干預(yù)和支持。

（二）研究成果

1.對相關(guān)概念的界定十分明確

“領(lǐng)養(yǎng)”、“抱養(yǎng)”、“收養(yǎng)”、“農(nóng)村”“非法收養(yǎng)”、“事實(shí)收養(yǎng)”、“欠缺法律要件瑕疵收養(yǎng)”等概念均有區(qū)分界定?！稄谋юB(yǎng)者視角看我國農(nóng)村地區(qū)的非法收養(yǎng)現(xiàn)象——以山西省某農(nóng)村為例》對“領(lǐng)養(yǎng)”、“抱養(yǎng)”、“收養(yǎng)”、進(jìn)行了區(qū)分；《云南/廣西籍非法/非正常收養(yǎng)兒童調(diào)研報(bào)告》對“非法收養(yǎng)”、“事實(shí)收養(yǎng)”、等做出了區(qū)分。

2.研究視角的多樣化

在學(xué)科上，存在法學(xué)、社會學(xué)、管理學(xué)等相關(guān)學(xué)科的研究文獻(xiàn)；在主體上，有從兒童的角度寫“兒童利益最大化”的，也有從抱養(yǎng)者角度寫其心理感受和影響的。

3.研究方法的多樣化

質(zhì)性研究方法、現(xiàn)象學(xué)研究方法、定量定性研究方法、法實(shí)證主義研究方法等。

（三）研究不足

1.數(shù)據(jù)分析少。僅以地級市為例，案例分析為主，少以全國性數(shù)據(jù)為主，普適性差。《欠缺法定要件收養(yǎng)關(guān)系的法律規(guī)制——以浙江省為樣本》 等都是以區(qū)域?yàn)樗{(lán)本，缺乏全國性藍(lán)本。

2.收養(yǎng)要式的比較分析少。

3.與現(xiàn)有政策貼合度合度比較低。

4.關(guān)于事實(shí)收養(yǎng)的效力分析少。本文基于以上分析，著重對事實(shí)收養(yǎng)的效力、收養(yǎng)要式的比較進(jìn)行分析，將收養(yǎng)法和收養(yǎng)制度結(jié)合起來綜合分析其存在的問題，將社會學(xué)的一些領(lǐng)域滲透進(jìn)去，不僅僅從立法層面解決問題，提出相應(yīng)的解決路徑。

二、事實(shí)收養(yǎng)的原因分析

（一）民眾法制觀念的淡薄

中國的城市農(nóng)村二元結(jié)構(gòu)由來已久，廣大農(nóng)村由于經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平低、人口流出量大，留守的中老年人居多，文化水平低，相關(guān)政策法律宣傳力度低，導(dǎo)致傳統(tǒng)觀念依然根深蒂固。相當(dāng)一部分人以為收養(yǎng)孩子只需要雙方協(xié)商好就可以，不需要登記等相關(guān)手續(xù)。

（二）社會福利機(jī)構(gòu)的職能有限

兒童福利機(jī)構(gòu)的吸納能力仍然有限，遠(yuǎn)不能滿足收養(yǎng)需要。專業(yè)人員短缺是瓶頸問題。這就造成了大量不僅無家可歸并且無福利院可歸的兒童的存在，事實(shí)收養(yǎng)正好補(bǔ)充了這個(gè)缺口。

（三）收養(yǎng)程序十分冗雜

需要經(jīng)過申請、審查、收養(yǎng)人與送養(yǎng)單位簽訂收養(yǎng)協(xié)議、辦理收養(yǎng)登記手續(xù)等相關(guān)步驟。有時(shí)候需要申請者跑遍民政、公安、衛(wèi)生、計(jì)劃生育等多個(gè)部門才能拿到相關(guān)材料。

（四）我國農(nóng)村特殊的情況

在農(nóng)村地區(qū)，私自收養(yǎng)嬰兒或兒童的現(xiàn)象是農(nóng)村代代相傳的家庭組建模式，有著悠久的歷史淵源。農(nóng)村中的生兒子傳“香火”，生女侍服的傳統(tǒng)思想根深蒂固。經(jīng)過與計(jì)劃生育的激烈博弈之后，農(nóng)村人口數(shù)量大大減少了，村民的生育觀念在一定程度上也有所改變。但是農(nóng)村地方的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)、社會保險(xiǎn)制度發(fā)展的不完善和本地風(fēng)俗習(xí)慣，再加上對周圍多數(shù)人行為效仿的從眾心理，使農(nóng)民仍然深信“養(yǎng)兒防老”。

三、事實(shí)收養(yǎng)的效力

我國對收養(yǎng)行為的態(tài)度經(jīng)歷了由偏重契約性到偏重公法性兩個(gè)階段。在新中國成立以前，收養(yǎng)是由當(dāng)事人自主決定，新中國成立后，公權(quán)力開始介入，在1991 年頒布的《收養(yǎng)法》（1998年修訂）明確主張對收養(yǎng)采取國家監(jiān)督主義，要求收養(yǎng)須經(jīng)過民政部門的登記。王歌雅教授在《扶養(yǎng)與監(jiān)護(hù)糾紛的法律救濟(jì)》 一書中強(qiáng)調(diào)，收養(yǎng)是要式法律行為，依照《民法通則》第55條和收養(yǎng)法的規(guī)定，收養(yǎng)行為的成立，除收養(yǎng)當(dāng)事人須具備以外表示一致、不違反公序良俗的一般要件外，還須符合收養(yǎng)法規(guī)定的認(rèn)定的條件和程序，否則，不發(fā)生收養(yǎng)的效力。但是我們必須看到，現(xiàn)有的實(shí)際和收養(yǎng)法的相關(guān)規(guī)定產(chǎn)生了巨大的沖突和矛盾，我們應(yīng)該著手解決事實(shí)收養(yǎng)的效力問題。

我認(rèn)為之所以在農(nóng)村地區(qū)產(chǎn)生如此多的事實(shí)收養(yǎng)行為，就是因?yàn)楣珯?quán)力在農(nóng)村收養(yǎng)方面的干涉比較少。我們可以找一個(gè)中間力量去平衡事實(shí)收養(yǎng)和法定收養(yǎng)之間的關(guān)系，利用村民委員會進(jìn)行相關(guān)工作。村委會是一個(gè)基層地方群眾自治組織，往往較上級有更多機(jī)會和精力了解地方事務(wù)，通過居委會的介入，將良性的事實(shí)收養(yǎng)轉(zhuǎn)變?yōu)橛行ЯΦ暮戏ㄊ震B(yǎng)，是可行性比較高的路徑。一旦在此方面放款了界限，那么數(shù)以萬計(jì)的事實(shí)收養(yǎng)兒童的戶籍問題將得到相當(dāng)大部分的解決。同時(shí)，在村委會介入的情況下也要主要相關(guān)程序的規(guī)范，依舊是為了打擊相關(guān)人口買賣的犯罪。

四、 《收養(yǎng)法》導(dǎo)致事實(shí)收養(yǎng)的幾點(diǎn)弊端

（一）對收養(yǎng)人年齡限制過嚴(yán)不能滿足收養(yǎng)的需求

《收養(yǎng)法》第六條：收養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)同時(shí)具備下列條件：（一）無子女；（二）有撫養(yǎng)教育被收養(yǎng)人的能力；（三）未患有在醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)收養(yǎng)子女的疾?。唬ㄋ模┠隄M三十周歲?！妒震B(yǎng)法》第九條：無配偶的男性收養(yǎng)女性的，收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人的年齡應(yīng)當(dāng)相差四十周歲以上。但與其他國家比較來看，我國收養(yǎng)法在收養(yǎng)人的年齡限制方面的要求比較嚴(yán)。在《俄羅斯聯(lián)邦家庭法典》中規(guī)定的關(guān)于收養(yǎng)人的年齡要求很低，該法規(guī)定收養(yǎng)人是成年人即可，單身男女收養(yǎng)子女的，只需要與被收養(yǎng)人相差16周歲以上。英國的收養(yǎng)法要求更寬松，不管是單獨(dú)收養(yǎng)還是有配偶的已婚者收養(yǎng)未成年人，收養(yǎng)者的年齡要求只有21周歲，只是增加了一個(gè)條件，即夫妻共同收養(yǎng)的，至少一方須在英國有自己的住所。

相比之下，我國對于收養(yǎng)年齡的限制使得很多收養(yǎng)只能變成事實(shí)收養(yǎng)，放寬對收養(yǎng)人的年齡限制有利于追根溯源地解決事實(shí)收養(yǎng)的源頭問題。

（二）限制有子女收養(yǎng)人的收養(yǎng)權(quán)利

限制有子女的收養(yǎng)人進(jìn)行收養(yǎng)，實(shí)際上只能逼得收養(yǎng)的子女在被收養(yǎng)的家庭里“無戶口可落”，這也是相當(dāng)大部分實(shí)際上有能力收養(yǎng)子女的父母只能變成事實(shí)收養(yǎng)的附庸。

（三）收養(yǎng)登記程序的不合理性

為維護(hù)收養(yǎng)當(dāng)事人的權(quán)益不受侵犯，我國采取了一元化立法模式即登記程序。王歌雅教授在《收養(yǎng)引發(fā)的扶養(yǎng)糾紛及法律救濟(jì)》一書中支出，這一立法模式的適用，雖加大了收養(yǎng)登記的法律效力，但卻依然沒有最終解決最大化地穩(wěn)定收養(yǎng)秩序的矛盾。法律規(guī)定的手續(xù)繁雜造成收養(yǎng)登記困難，也是導(dǎo)致事實(shí)收養(yǎng)的直接原因。

五、相關(guān)事實(shí)收養(yǎng)的解決路徑

（一）介入非行政非司法的中間力量

如上文所述，不論是從社會工作管理的角度來看，還是從村委會自身的功能而言，亦或者從程序管理的意義上來講，我認(rèn)為將村委會介入到事實(shí)收養(yǎng)的管理當(dāng)中去，有益于事實(shí)收養(yǎng)的轉(zhuǎn)化，落實(shí)到更多的戶口問題上去，同時(shí)村委會還負(fù)有監(jiān)督家庭建設(shè)的相關(guān)職能，有利于減少收養(yǎng)過程中的糾紛。在中國的廣大農(nóng)村中來講具有普適性。

（二）從立法的角度上完善《收養(yǎng)法》

首先，應(yīng)該從比較法的眼光上加大對收養(yǎng)人權(quán)益的保護(hù)，放款相應(yīng)收養(yǎng)人的年齡規(guī)制，保護(hù)有子女收養(yǎng)人的收養(yǎng)權(quán)利；同時(shí)，在程序上完善收養(yǎng)制度。登記的條件應(yīng)該寬嚴(yán)有度，允許事實(shí)收養(yǎng)合理合法的轉(zhuǎn)化，簡化相應(yīng)登記的手續(xù)，降低登記成本等。

（三）將時(shí)效制度引進(jìn)事實(shí)收養(yǎng)

我們可以將時(shí)效制度從財(cái)產(chǎn)法領(lǐng)域擴(kuò)展到人身關(guān)系的領(lǐng)域，為實(shí)現(xiàn)主體利益最大化而做出相應(yīng)的制度創(chuàng)新。我們可以賦予法官更多的自由裁量權(quán)，可以通過訴訟或者調(diào)解等方式將事實(shí)收養(yǎng)向合法收養(yǎng)最大程度的轉(zhuǎn)化。

（四） 加大執(zhí)法監(jiān)督的力度

加大力度推進(jìn)“法治政府”的建設(shè)，加強(qiáng)依法行政的相關(guān)意識，政府職能部門及其公務(wù)員要能做到嚴(yán)格依法執(zhí)法。具體到在處理農(nóng)村地區(qū)的收養(yǎng)時(shí)，要做到嚴(yán)格依據(jù)現(xiàn)行收養(yǎng)法及其配套法規(guī)的規(guī)定來行使公權(quán)力，確保收養(yǎng)法及其相關(guān)配套法規(guī)在農(nóng)村地區(qū)能夠得到真正實(shí)施，確保國家法律在處理收養(yǎng)問題的權(quán)威性，使收養(yǎng)關(guān)系中各方當(dāng)事人的合法權(quán)益都能得到法律的切實(shí)保護(hù)。

六、結(jié)語

中國農(nóng)村的事實(shí)收養(yǎng)問題隨著幾個(gè)熱點(diǎn)事件逐漸走到人們面前，在社會學(xué)、管理學(xué)和法學(xué)等學(xué)科對事實(shí)收養(yǎng)問題的分析中，集中指出了我國關(guān)于《收養(yǎng)法》和收養(yǎng)制度以及相關(guān)主體所存在的問題，學(xué)生創(chuàng)新性地提出了將基層群眾自治組織即村委會介入到事實(shí)收養(yǎng)的轉(zhuǎn)化中，根本上我們還是要做到制度和立法的相關(guān)創(chuàng)新和完善，保障事實(shí)收養(yǎng)人和收養(yǎng)兒童的合法權(quán)利。

注釋：

沈濤.中國農(nóng)村事實(shí)收養(yǎng)法律問題研究.上海大學(xué).2014.

康青.從抱養(yǎng)者視角看我國農(nóng)村地區(qū)的非法收養(yǎng)現(xiàn)象——以山西省某農(nóng)村為例.中國青年政治學(xué)院.2013.

劉小剛.事實(shí)收養(yǎng)管理研究——以重慶市為例.重慶大學(xué).2009.

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王歌雅.關(guān)于我國收養(yǎng)立法的反思與重構(gòu).北方論叢.2000.

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