□高國(guó)忠 張董董

（河北科技大學(xué)河北石家莊050018）

論少數(shù)民族傳統(tǒng)文化知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)

□高國(guó)忠 張董董

（河北科技大學(xué)河北石家莊050018）

我國(guó)作為多民族國(guó)家，少數(shù)民族文化迥異，在歷史的長(zhǎng)河當(dāng)中不斷發(fā)展和傳承當(dāng)中，給我國(guó)的文化留下了濃墨重彩的一筆。本文主要討論少數(shù)民族傳統(tǒng)文化知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的合理必要性，以及作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)存在的困難和挑戰(zhàn)，試圖通過(guò)此研究，更好的解決對(duì)少數(shù)民族傳統(tǒng)文化的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)。

少數(shù)民族；傳統(tǒng)文化；知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)

1 民族傳統(tǒng)文化知識(shí)作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的合理必要性以及難度分析

1.1 必要性

民族民間傳統(tǒng)文化既是民族精神、民族智慧的凝聚，又是科學(xué)創(chuàng)新及文藝創(chuàng)作的重要源泉，但由于其源于并流傳于民間，因缺乏明確的權(quán)利主體，人們疏于對(duì)其進(jìn)行管理和保護(hù)，同時(shí)，又因缺乏相應(yīng)的激勵(lì)機(jī)制和具體保護(hù)措施，導(dǎo)致該資源面臨滅失的危險(xiǎn)。作為人類(lèi)智力成果的重要組成部分，民族民間傳統(tǒng)文化蘊(yùn)藏著巨大的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，如果將民族民問(wèn)傳統(tǒng)文化納入知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)領(lǐng)域，將為其產(chǎn)業(yè)化發(fā)展提供有力的法律保障。

2 少數(shù)民族傳統(tǒng)文化知識(shí)作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)存在的困難和挑戰(zhàn)

2.1 民族知識(shí)產(chǎn)權(quán)主體和時(shí)限的確定

少數(shù)民族傳統(tǒng)文化知識(shí)在主體上面很難確定是將其作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)予以保護(hù)首當(dāng)其沖的難題，我們知道，少數(shù)民族傳統(tǒng)文化知識(shí)是由一代代的人們?cè)谏町?dāng)中積累下來(lái)的各種各樣的民族文化傳統(tǒng)習(xí)俗或者是一些文學(xué)作品，比如神話(huà)傳說(shuō)、或者民間手工藝或者是民間音樂(lè)戲劇等，對(duì)于這樣的幾千年來(lái)慢慢形成并不斷發(fā)展著的這些文化屬性，對(duì)于他的主體的歸屬是最難以確定的，目前作為主流觀點(diǎn)的一般認(rèn)為其主體是由少部分的個(gè)體或者群體諸如某區(qū)域內(nèi)的一些民族部落等這樣的主體作為其主體，還有一些人認(rèn)為民族文化傳統(tǒng)知識(shí)應(yīng)當(dāng)屬于公有領(lǐng)域的，因此可以將其看作無(wú)主物來(lái)對(duì)待，而根據(jù)我國(guó)的相關(guān)法律規(guī)定無(wú)主物的歸屬當(dāng)屬于國(guó)家，如果按照后一種觀點(diǎn)，那勢(shì)必民族的就完全成為了公有的國(guó)家的了，任何人均可以不經(jīng)任何主體的許可和批準(zhǔn)就可以直接拿來(lái)使用，筆者認(rèn)為這是極不合理的，即使沒(méi)有一個(gè)唯一的個(gè)人主體，民族的東西也絕非是公有的，她也具有一定的地域性和民族性，是屬于某類(lèi)特定群體的知識(shí)成果，也應(yīng)該予以其等同于有具體主體的其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)一樣給予同樣的保護(hù)，應(yīng)當(dāng)在人身權(quán)利和經(jīng)濟(jì)權(quán)利方面給予其一定的權(quán)利，比如可以給予特定群體一定的署名權(quán)之類(lèi)的人身權(quán)和許可他人使用并獲得收益的經(jīng)濟(jì)權(quán)利，只不過(guò)這樣的主體不是單個(gè)的個(gè)人或者的法人組織而是一類(lèi)人，一個(gè)群體。

2.2 少數(shù)民族傳統(tǒng)文化知識(shí)具有和知識(shí)產(chǎn)權(quán)所保護(hù)的權(quán)利當(dāng)中所必須的屬性相沖突的特點(diǎn)

知識(shí)產(chǎn)權(quán)所保護(hù)的權(quán)利客體必須具有顯著性、新穎性、實(shí)用性、創(chuàng)造性等特點(diǎn)，然而這些恰恰和少數(shù)民族傳統(tǒng)文化知識(shí)本身的特性相違背的，民族傳統(tǒng)歷史文化知識(shí)是在時(shí)光的長(zhǎng)河中日積月累慢慢形成的某種民族用于生產(chǎn)生活的一種方式技能或者是形成的一種風(fēng)俗習(xí)慣亦或是某種文學(xué)藝術(shù)，且有很多是為大家所熟知的,因此按照當(dāng)前的法律知識(shí)的解釋其不具有新穎性且不具有創(chuàng)造性，單從這一點(diǎn)來(lái)看的話(huà)其與知識(shí)產(chǎn)權(quán)所要保護(hù)的客體所必須包含的特點(diǎn)就是大相徑庭南轅北轍的，因此如果把民族傳統(tǒng)文化知識(shí)作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)來(lái)加以保護(hù)必須對(duì)“新穎性”、“創(chuàng)造性”給以新的解釋最起碼是擴(kuò)大解釋?zhuān)绻麨榱吮Ｗo(hù)傳統(tǒng)文化知識(shí)而把現(xiàn)有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)而做出更改的話(huà)這會(huì)是很大的代價(jià)，這顯然是不可取的。因此筆者認(rèn)為這在今后的立法以及司法解釋當(dāng)中應(yīng)該予以補(bǔ)充，法律本身具有一定的滯后性，因此這更要求法律工作者需要有豐厚的理論功底和時(shí)刻觀察社會(huì)動(dòng)向以在飛速發(fā)展的世界和滯后的法律制度當(dāng)中予以協(xié)調(diào)和平衡。

2.3 很多民族傳統(tǒng)文化知識(shí)不具有有形性和可衡量性，且不具有可考性，沒(méi)有可供保存和參考的文獻(xiàn)資料等予以固定下來(lái)

我們都知道民族傳統(tǒng)文化是源于生活而又植根于生活當(dāng)中的一些民族的習(xí)俗或者是技藝等，傳統(tǒng)知識(shí)未固定在有形載體上，傳統(tǒng)知識(shí)的流傳與保存主要通過(guò)口傳心授的方式，這種古老傳統(tǒng)的傳承方式具有相對(duì)不穩(wěn)定性，加之現(xiàn)如今城市化進(jìn)程如此迅猛地發(fā)展和受到市場(chǎng)的巨大沖擊，越來(lái)越多的傳統(tǒng)絕活都后繼無(wú)人，比如海南黎族的一項(xiàng)傳統(tǒng)風(fēng)俗在女人結(jié)婚臉上刺青又稱(chēng)“紋面”這項(xiàng)技能已將近滅絕，除了極少極少的老年人會(huì)這項(xiàng)技能以外無(wú)人能做到，再者現(xiàn)在的年輕人大多對(duì)傳統(tǒng)技藝存在抵觸的態(tài)度，并不會(huì)去認(rèn)真的學(xué)習(xí)，而這些所謂的絕活又沒(méi)有文字資料可供參考，因此可以說(shuō)會(huì)隨著這些掌握絕活的老人的逝去而逝去，將永遠(yuǎn)地消失在歷史當(dāng)中。這也給少數(shù)民族傳統(tǒng)知識(shí)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)帶來(lái)了一定困難。

1004-7026（2017）04-0123-01

D923.4;G122

A

10.16675/j.cnki.cn14-1065/f.2017.04.092

高國(guó)忠（1961-），男，漢族，河北河間人，河北科技大學(xué)文法學(xué)院教授。

張董董（1990-），男，漢族，河北石家莊人，河北科技大學(xué)文法學(xué)院法律碩士研究生。