摘要：近年來我國(guó)經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展，社會(huì)生活水平的顯著提高，人們的需求也由吃飽穿暖轉(zhuǎn)變到養(yǎng)生保健，這就使得保健食品得到大量需求，保健品市場(chǎng)空前火爆。一方面，保健食品行業(yè)在直銷的銷售模式中發(fā)展迅速。另一方面，保健食品在直銷過程中又出現(xiàn)了一系列法律問題，從生產(chǎn)環(huán)節(jié)到銷售環(huán)節(jié)再到最后的宣傳，涉及違反《食品安全法》《直銷管理?xiàng)l例》《廣告法》《價(jià)格法》等多部法律規(guī)范。故相關(guān)法律問題應(yīng)得到高度關(guān)注，并得到妥善治理。

關(guān)鍵詞：保健食品 多層次直銷 食品安全 虛假宣傳

2006年2月，我國(guó)商務(wù)部許可第一家直銷企業(yè)，截止到2016年5月，近十年間商務(wù)部共計(jì)許可78家直銷企業(yè)，而這些企業(yè)中大多數(shù)都在從事保健食品的直銷經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。從中國(guó)消費(fèi)者協(xié)會(huì)在2007年發(fā)布的一份統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示出：2007年全年保健食品銷售額達(dá)到1000億。由此可見這些保健食品銷售量大，涉及地域廣泛，受影響人數(shù)眾多。但是，相關(guān)法律問題的監(jiān)管以及治理卻很容易被人們忽視，本文將就此進(jìn)行淺析并提出對(duì)策。

一、相關(guān)法律概念

多層次直銷，直銷模式的一種方式，與其相對(duì)應(yīng)的是單層次直銷也稱傳統(tǒng)直銷。所謂多層次直銷即直銷公司經(jīng)由多層次、獨(dú)立的直銷員來銷售其產(chǎn)品，直銷員從中取得傭金或獎(jiǎng)金的銷售模式。與傳統(tǒng)直銷不同的是在多層次直銷中，直銷員可以自己為核心，發(fā)展獨(dú)立的直銷網(wǎng)絡(luò)，旗下成員也可以繼續(xù)發(fā)展自己的直銷團(tuán)隊(duì)，并無成員發(fā)展限制。而傳統(tǒng)直銷則只能由直銷員從廠家進(jìn)貨直接銷售給購(gòu)買人群。但我國(guó)的法律并不承認(rèn)此種多層次直銷模式，相關(guān)問題存在法律的空白地帶，在《直銷管理?xiàng)l例》并無規(guī)定，因此這種方便直銷企業(yè)發(fā)展、易于銷售、減輕宣傳成本的直銷模式在保健食品行業(yè)廣泛流行。

二、保健食品直銷法律問題分析

（一）銷售模式的合法性爭(zhēng)議

我國(guó)《直銷管理?xiàng)l例》第三條僅規(guī)定了直銷不同于固定場(chǎng)所銷售的方式，即直銷員可以在固定營(yíng)業(yè)場(chǎng)所以外直接對(duì)客戶推銷產(chǎn)品從事銷售活動(dòng)。但這一規(guī)定并未對(duì)具體的直銷模式進(jìn)行細(xì)化，這就造成了一部分企業(yè)以直銷名義，大量發(fā)展銷售人員，而這些銷售人員并非以直銷員名義，而是以保健師、營(yíng)養(yǎng)師或者是教授之名義對(duì)外銷售產(chǎn)品。分析其實(shí)質(zhì)，該行為并非合法的直銷行為，一些直銷企業(yè)用這種銷售方法有效地逃避了行政部門對(duì)直銷人員的監(jiān)管。

同時(shí)該條例第十九條還規(guī)定，直銷人員的相關(guān)信息需要在國(guó)務(wù)院商務(wù)主管部門備案，未備案的人員不得從事直銷行為。我們從商務(wù)部直銷管理系統(tǒng)中并不能直接找到所有直銷人員的信息，因此人們有充分理由懷疑銷售直銷產(chǎn)品的人員并非是合法備案的直銷人員。

（二）違反食品安全法

天津鑄源健康科技集團(tuán)有限公司（以下簡(jiǎn)稱鑄源公司）是商務(wù)部許可的78家直銷企業(yè)之一，在2013年被消費(fèi)者舉報(bào)銷售三無產(chǎn)品，當(dāng)年該公司在商務(wù)部直銷行業(yè)管理信息系統(tǒng)中注冊(cè)了三種保健食品，但該公司卻在市場(chǎng)中銷售數(shù)十種保健食品，而這些銷售火爆的保健品均屬三無產(chǎn)品，該企業(yè)提供的專利號(hào)也不能得到相應(yīng)查證。我國(guó)《食品安全法》以及《直銷管理?xiàng)l例》對(duì)直銷產(chǎn)品有明確規(guī)定，直銷的產(chǎn)品必須實(shí)行一種產(chǎn)品對(duì)應(yīng)一種批準(zhǔn)字號(hào)的制度，直銷企業(yè)獲得商務(wù)部許可并不意味該企業(yè)生產(chǎn)的所有產(chǎn)品都可以進(jìn)入直銷環(huán)節(jié)，仍然要實(shí)行直銷產(chǎn)品全部許可制度。由于保健食品直銷行業(yè)利潤(rùn)巨大，致使一些企業(yè)不顧違法的代價(jià)來銷售三無產(chǎn)品。

（三）虛假宣傳現(xiàn)象嚴(yán)重

新修訂的《食品安全法》以及《廣告法》中都有類似規(guī)定：“保健食品的標(biāo)簽、說明書不得涉及疾病預(yù)防、治療功能，內(nèi)容應(yīng)當(dāng)真實(shí)，與注冊(cè)或者備案的內(nèi)容相一致，載明適宜人群、不適宜人群、功效成分或者標(biāo)志性成分及其含量等，并聲明‘本品不能代替藥物?！钡谥变N企業(yè)對(duì)產(chǎn)品進(jìn)行宣傳的過程中或多或少都存在著虛假宣傳的問題，而且廣泛存在于該行業(yè)之中，筆者僅舉一例，鑄源公司生產(chǎn)的雙青膠囊，其對(duì)外宣傳該產(chǎn)品上至癌癥下至不孕不育各種疑難雜癥都能起到治療作用。雖然其宣傳并未直接體現(xiàn)在產(chǎn)品標(biāo)簽或者說明書當(dāng)中，但是從其他宣傳資料、廣告中均可找到虛假宣傳的表述，這些表述直接違反了《廣告法》第十八條之規(guī)定。

三、保健食品直銷的特點(diǎn)

首先，保健品市場(chǎng)最大的消費(fèi)群體即老年消費(fèi)者，一方面老年人群自身對(duì)保健食品有的強(qiáng)烈需求，對(duì)相關(guān)保健醫(yī)學(xué)常識(shí)不了解，法律意識(shí)淡薄，另一方面在直銷人員的虛假宣傳下又難以理性消費(fèi)，致使受到商家的不法侵害，難以維權(quán)。其次，銷售范圍廣泛，無論是城市還是農(nóng)村，都可見到保健食品直銷的身影，足以見其影響范圍之廣。再次，以直銷為名義的保健食品銷售大多無固定經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所，流動(dòng)性極大，這一特點(diǎn)使得食藥監(jiān)管部門難于監(jiān)管，消費(fèi)者事后維權(quán)不便。最后，直銷模式下保健食品的價(jià)格要遠(yuǎn)高于一般保健品，消費(fèi)者受到財(cái)產(chǎn)侵害的程度可能會(huì)更嚴(yán)重。

四、保健食品直銷中違法行為的治理

（一）多部門聯(lián)合監(jiān)管

新《食品安全法》實(shí)行已一年有余，食藥監(jiān)管部門、工商部門、公安部門、商務(wù)部等部門對(duì)保健食品直銷行業(yè)均有相同或類似的管理權(quán)力，但實(shí)踐中往往會(huì)出現(xiàn)“九龍治水”的尷尬局面，以至于各部門均有權(quán)管理的事情往往成為多部門都不愿觸及的地帶。對(duì)此我們應(yīng)制定一套完整的應(yīng)對(duì)措施，各部門組成專管隊(duì)伍，聯(lián)合監(jiān)管。

（二）完善準(zhǔn)入制度，寬進(jìn)嚴(yán)出

我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)于2014年通過了《多層次傳銷管理法》，需注意的是臺(tái)灣地區(qū)的“傳銷”并非我國(guó)刑法意義上的傳銷，此處應(yīng)理解為多層次銷售。從該法律文件的內(nèi)涵來看，整體思路即擴(kuò)大直銷產(chǎn)品的范圍，更多領(lǐng)域允許直銷經(jīng)營(yíng)。此外，對(duì)直銷產(chǎn)品的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、直銷企業(yè)的告知義務(wù)、披露財(cái)務(wù)報(bào)表義務(wù)、直銷人員及組織進(jìn)行詳細(xì)的規(guī)定。我們可以結(jié)合該法律，根據(jù)我國(guó)國(guó)情，彌補(bǔ)在直銷領(lǐng)域法律法規(guī)的空白，提供給消費(fèi)者更專業(yè)的法律保護(hù)。

（三）提高消費(fèi)者理性消費(fèi)觀念

從根本上說，需求是推動(dòng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的有力杠桿，保健食品直銷行業(yè)能夠快速發(fā)展，源于消費(fèi)者的需求。正是因?yàn)樾枨罅恐螅瑢?dǎo)致不法企業(yè)利用直銷的面具來侵害消費(fèi)者權(quán)益。故此，我們應(yīng)加大對(duì)老年消費(fèi)者的科普力度，使其了解保健常識(shí)，提高維護(hù)自身合法權(quán)益的意識(shí)。

參考文獻(xiàn)：

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（作者簡(jiǎn)介：李政陽，大連民族大學(xué) 文法學(xué)院，本科在讀，法學(xué)專業(yè)。）