王 磊

（新疆師范大學 法學院，烏魯木齊830054）

股權(quán)代持中隱名股東法律風險相關(guān)問題探究

王 磊

（新疆師范大學 法學院，烏魯木齊830054）

股權(quán)代持在現(xiàn)代社會已成為一種常用的間接持有股權(quán)的方式，其本身具有相對的隱密性及相當?shù)撵`活性，因此在很大的程度上可以使投資人更便捷地做出適合的投資計劃。與此同時，為了實現(xiàn)經(jīng)濟利益，顯名股東規(guī)避法律的行為和其他侵害行為會必然導致隱名股東的利益受損，因此而引發(fā)的各類民事糾紛的形式和內(nèi)容也日益復雜多樣。對現(xiàn)行法律框架下的股權(quán)代持協(xié)議中隱名股東所面對的風險進行分析并提出相應的建議，保障市場經(jīng)濟健康、有序地發(fā)展。

股權(quán)代持；隱名股東；顯名股東；法律風險

0 引言

股權(quán)代持又稱隱名投資，是指在實際出資人和他人進行約定的情況下，用他人的名義來代替自己，自己作為實際出資者成為公司股東（隱名）的一種代持股權(quán)的方式。被借用名義的人稱之為名義股東，即顯名股東，實際出資者被稱為隱名股東[1]。而在這種代持形態(tài)下，二者的出名和出資的義務并不對等一致，且“在法律上存在密切不可分的內(nèi)部關(guān)聯(lián)關(guān)系”[2]。由于二者是基于合意簽訂的合同或協(xié)議，因此隱名股東是實際的股東權(quán)益享有者同時也是企業(yè)發(fā)展過程中面臨未知風險的實際承擔者[3]。

1 在股權(quán)代持法律關(guān)系中隱名股東所面臨的法律風險

隱名股東作為實際投資人,卻不能以自己的名字出現(xiàn)在企業(yè)股東花名冊中,也沒能出現(xiàn)在工商登記中,因此在實際生活中會面臨著諸多的法律風險。

1.1 股權(quán)代持協(xié)議的法律效力因違反法律而無效的風險

如果想當然地認為股權(quán)代持協(xié)議必然有效則是一種誤解，一般來說《公司法司法解釋(三)》在一定程度上認可了股權(quán)代持協(xié)議的法律效力，但其中第二十五條第一款中有明確的規(guī)定：“……如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應當認定該合同有效?！狈o禁止即可為,也就是說若是出現(xiàn)了該司法解釋規(guī)定之外的情形,那么該股權(quán)代持的協(xié)議就會被法律認定為是無效的民事協(xié)議,即該項規(guī)定僅在一定的情況下認可了股權(quán)代持協(xié)議的法律效力并且還沒有明確的規(guī)定和確認隱名股東的股東地位，也沒有明確對于隱名股東來說,作為一個實際的投資人是否可以享受到其他正常股東的股權(quán)問題。在日常生活中，依然有很多違反《合同法》第五十二條規(guī)定的情形，比如說,一些外國商人為了享受國外關(guān)稅優(yōu)惠政策亦或者是為了規(guī)避我國的法律和政策制定的外資準入制度,便通過與我國境內(nèi)的個人或者是企業(yè)達成股權(quán)代持協(xié)議，從而達到以隱名股東的身份投資我國法律和政策限制或禁止外商準入的行業(yè)的目的；再如,我國《中華人民共和國公務員法》中相關(guān)規(guī)定禁止相關(guān)的公務人員以股權(quán)代持的形式從事商業(yè)活動的等等。

1.2 顯名股東惡意侵害隱名股東權(quán)益的風險

在實踐中因為面對現(xiàn)實中各種各樣的經(jīng)濟等利誘，名義股東會因為惡意的他人的誘導而濫用股東的權(quán)利并且直接損害實際出資人的利益。畢竟在工商登記在冊的是顯名股東,其就擁有所持股份的股權(quán)的行使權(quán)和支配權(quán)。在司法實踐中經(jīng)常會有濫用股東增資優(yōu)先權(quán)、分紅權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)、剩余財產(chǎn)分配權(quán)、表決權(quán)等權(quán)利，甚至會出于自己利益的考慮而擅自將其所持有的股份進行出讓或質(zhì)押，都將會對實際出資人的利益造成一定的損害。

1.3 隱名股東身份難確定及顯名程序復雜進而難以向企業(yè)主張權(quán)益的風險

我國的《公司法司法解釋(三)》第二十五條在原則上明確了股權(quán)代持協(xié)議的法律效力，但是，僅僅憑借一份股權(quán)代持協(xié)議是不能解決所有問題的，作為實際投資者理應能夠從自己的投資行為中獲得回報和收益,但是這份收益和回報并不能完全等同于股東的權(quán)益，該份投資的權(quán)益只能基于股權(quán)代持協(xié)議向顯名股東來主張，并不能夠直接向公司主張，在一定程度上存在著局限性。

根據(jù)《公司法司法解釋(三)》的規(guī)定：“實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記的，人民法院不予支持?！币虼?根據(jù)法律規(guī)定,作為隱名股東的實際出資人想要正式走到公司發(fā)展的明面上,還得面臨公司過半數(shù)的股東不同意的現(xiàn)實風險。

1.4 顯名股東的自身經(jīng)濟家庭問題的法律風險

在我國當前股權(quán)認定的相關(guān)規(guī)定的背景之下,通過工商登記在冊的名字是法律意義上的正式的企業(yè)的股東,所以理應認為該部分股份在法律上應該會被認定為是顯名股東的私有的個人財產(chǎn)。若出現(xiàn)第三人因?qū)τ谠擄@名股東的債權(quán)而出具的來自法院的判決或出具的強制執(zhí)行裁定書，申請執(zhí)行作為顯名股東財產(chǎn)的該部分股份，那么在該情況下，作為該股份的實際出資人的隱名股東可否以其作為實際出資人為抗辯事由來請求法院拒絕和駁回該第三人對于隱名股東的該份股份的債務執(zhí)行請求，所以隱名股東將因此而面臨著極大的法律風險。

若顯名股東自身出現(xiàn)家庭方面的問題，作為實際出資人的隱名股東的利益也將面臨受到損害的風險。比如顯名股東如果離婚或者死亡時，那么該顯名股東名下的該份股權(quán)則有可能作為夫妻共同財產(chǎn)或者是作為遺產(chǎn)，涉及到離婚財產(chǎn)分割和繼承中的遺產(chǎn)分割的法律糾紛中?！肮蓹?quán)代持協(xié)議的實際出資人即隱名股東則不得不被卷入到相關(guān)法律糾紛案件中，以此來維護自己的合法財產(chǎn)權(quán)益，這對隱名股東既是一種經(jīng)濟資源的消耗也是對其自身精力的一種損失?！盵3]

2 股權(quán)代持中隱名股東面臨的法律風險的防范建議

2.1 對于顯名股東惡意侵害隱名股東權(quán)益風險的防范

（1）作為隱名股東應該和顯名股東盡量將風險降低到最低，預防到最早。首先隱名股東應當找尋自己信任的人，并且在股權(quán)代持協(xié)議中提早明晰雙方的權(quán)利義務，以及顯名股東對于股權(quán)的行使方式。比如顯名股東在行使表決權(quán)、優(yōu)先購買他人股份權(quán)等，都必須先向隱名股東進行詳細的匯報，經(jīng)過隱名股東的書面同意后，方可按照隱名股東的意思表示來行使股東權(quán)利。

還可以通過約定相關(guān)的高風險違約責任和嚴格執(zhí)行條件，在訂立股權(quán)代持協(xié)議時可以進行公證，借此來約束顯名股東的行為。顯名股東因為是在法律上被認可的企業(yè)的正式股東，有權(quán)利行使自己的股東權(quán)利，若是在實際生活中顯名股東因為某些利益而故意施行了一些可能侵害到隱名股東自身的經(jīng)濟利益或者人身名譽的行為，那么身處幕后的隱名股東因為對其行為的不知情或不完全知情，且對于顯名股東行使股東的權(quán)利限制有限，而往往不能及時有效地去阻止顯名股東的侵害行為。鑒于此，如果雙方在簽訂股權(quán)代持協(xié)議時就明確約定了違約責任和規(guī)定了嚴格的違約責任，在一定程度上對于顯名股東是一種威懾，當顯名股東想要實施侵害隱名股東行為時，就不得不考慮他違反該股權(quán)代持協(xié)議所應承擔的嚴格違約責任成本，從而達到減少顯名股東實施侵害隱名股東行為的可能性的目標。

（2）規(guī)范股權(quán)代持行為的公示方式，股權(quán)代持協(xié)議和行為作為雙方合意的約定，因其本身所具有的隱蔽性特征，因?qū)嶋H出資人即隱名股東并未介入企業(yè)管理經(jīng)營中，就沒有權(quán)利享有股東的正式地位。在規(guī)范股權(quán)代持的公示方式中，更看重的是屬于證據(jù)判斷的問題和事實的認定問題，如果顯名股東和隱名股東僅僅是口頭約定的股權(quán)代持協(xié)議，對于實踐中更多的是事實認定問題。沒有參與到企業(yè)經(jīng)營發(fā)展管理當中的，當然是屬于沒有公示其實際出資人的身份的。但是對于參與到企業(yè)決策發(fā)展經(jīng)營中的，就需要分兩種情形對待，第一是對于實際出資人未明確出示其實際出資人身份的，但是參與到企業(yè)發(fā)展經(jīng)營的，有可能會被其他股東認定是名義股東的代理，在本質(zhì)上相對于公司而言，該實際出資人的行為僅僅是名義股東的決斷，其行為僅代表名義股東是其代理職務行使的行為；第二則是該隱名股東出面明示自己是某一部分股份的實際的出資人，并且實際地參與到企業(yè)管理經(jīng)營決策活動中，則應該被認可其公示了的實際出資人即隱名股東的身份。

2.2 隱名股東身份難確定及顯名程序復雜進而難以向企業(yè)主張權(quán)益的風險的防范

通過研究《公司法司法解釋(三)》第二十五條，我們不難發(fā)現(xiàn)在通常情況下我們是肯定和明確股權(quán)代持協(xié)議所具有的一定的法律效力的。但是，僅憑股權(quán)代持協(xié)議是不能解決作為實際投資者的隱名股東實行了投資行為，理應獲得投資的權(quán)益，卻沒能獲得股東的權(quán)益的問題的，且該投資權(quán)益只能基于股權(quán)代持協(xié)議來向該名顯名股東來請求和主張，且不能夠直接了當?shù)叵蚱髽I(yè)進行主張而具有很大的局限性。為了防范和規(guī)避此類風險的發(fā)生和發(fā)展，隱名股東應當為了保障自己的合法權(quán)益而出面將其與顯名股東所訂立和簽訂的股權(quán)代持協(xié)議（法律意義上有效的）對企業(yè)和其他的大小股東予以告知和披露，最大限度獲得過半數(shù)的股東同意,從隱名走向顯名。最后我國應盡快完善立法上的缺漏，對于該塊相關(guān)空白規(guī)定以及隱名股東顯名程序復雜化的問題予以解決，從法律上保護隱名股東的正當合法權(quán)益。

2.3 顯名股東自身經(jīng)濟家庭問題法律風險的防范

在法律上，顯名股東對其所控制的股權(quán)有支配權(quán)，其代持的股份在法律上被視為其個人的私有財產(chǎn)，若是法院在其判決中明確的判決了由該顯名股東來承擔對于該第三人的合法債務，且正當時,該顯名股東的私人財產(chǎn)都被執(zhí)行完畢，亦或沒有其他可供執(zhí)行的財產(chǎn)時，那么其所代持的股權(quán)則成為第三人提出的債務清償對象。鑒于此，可以考慮采取以下的措施來防范顯名股東所代持的股份被強制執(zhí)行或是被卷入到離婚財產(chǎn)糾紛。死亡遺產(chǎn)繼承中的糾紛：首先是可以考慮在股份代持協(xié)議中明確排除顯名股東針對股份享有的財產(chǎn)權(quán)利做出明確的規(guī)定，以應對此類情形發(fā)生；其次是可以考慮通過信托的方式實現(xiàn)股份代持，通過這種方法降低風險，并且可以通過排除顯名股東的財產(chǎn)權(quán)，以此來保障顯名股東不會濫用其所代持股權(quán)從事侵害隱名股東的行為；最后還可以通過對顯名股東的所持股份進行質(zhì)押的方式來保證自己的合法利益,即通過簽訂合同契約來規(guī)定受托人(顯名股東)把其所代持的股份以委托人(隱名股東)為質(zhì)權(quán)人設定質(zhì)權(quán)并且質(zhì)押于委托人（隱名股東），這樣在發(fā)生財產(chǎn)糾紛時可以優(yōu)先受償來保障隱名股東的合法權(quán)益不受其影響。

3 結(jié)語

綜上所述，國家要加強對法律空白條文方面的填補,對于隱名股東的權(quán)益從立法上予以保護,同時具體地規(guī)范股權(quán)代持協(xié)議的效力,明確隱名股東的合法權(quán)益,充分合理地引導出資人公示股權(quán)代持,對于隱名股東的顯名程序予以適當?shù)木唧w的規(guī)定。最后通過科學、合理、規(guī)范化的股權(quán)代持行為來保障市場經(jīng)濟健康有序地繁榮發(fā)展。

[1]周玉華．信托法學［M］．北京:中國政法大學出版社，2001:97．

[2]王芳．隱名投資人股東資格認定問題研究［J］．河北法學，2012(1):100-107．

[3]劉韶華．有限責任公司隱名出資法律問題研究[M].北京：中國人民公安大學出版社，2012：41-45．

責任編輯 周斯韻

D922.291.91

A

1674－5787（2017）04－0021－03

10.13887/j.cnki.jccee.2017（4）.6

2017-06-21

王磊（1992—），男，新疆烏魯木齊人，新疆師范大學法學院民商法學專業(yè)碩士研究生，研究方向：中國民商法基礎(chǔ)理論研究。