可英+陳周燕

（重慶大學城市科技學院）

【摘要】建筑業(yè)屬于勞動密集型行業(yè)，在發(fā)展的同時提供了數(shù)量巨大的就業(yè)崗位，極大程度上緩解了我國就業(yè)壓力，但不可避免的也引發(fā)了許多矛盾糾紛，影響到社會和諧與穩(wěn)定，其中勞資糾紛問題特別需要重視。本文立足于建筑業(yè)迅速發(fā)展的背景，初步探討了替代性糾紛解決機制（ADR）在我國建筑業(yè)勞資糾紛的解決模型。

【關鍵詞】替代性糾紛解決機制（ADR） 建筑業(yè) 勞資糾紛

一、我國建筑業(yè)勞資糾紛現(xiàn)狀

1.拖欠工資問題在一定范圍內(nèi)存在。在建筑行業(yè)里，工資的拖欠問題是一種經(jīng)久不息的現(xiàn)象。究其原因，一方面是因為我國建筑行業(yè)體系、管理制度混亂。另一方面，大大小小的建筑公司資質參差不齊，許多公司資質達不到標準。最后，我國建筑業(yè)中，公司承包工程是墊資施工，而不管是住房建設還是工程建設的開發(fā)商支付工程款都是分批次結算的，工程款資金不是一次性就能到位的。這幾方面原因結合，導致了拖欠工資這一狀況屢禁不絕的現(xiàn)象。

2.勞動簽約率低，工傷賠付艱難。我國建筑行業(yè)工人存在較大的流動性，同時他們的法律意識普遍淡薄，這就導致建筑業(yè)存在的一種普遍現(xiàn)象——不與建筑工人簽勞動合同，不為建筑工人繳納保險，這使得建筑工人的勞動權益得不到保障。而建筑行業(yè)本身是個高危險行業(yè)，極其容易發(fā)生工傷事故，而建筑工人在缺乏相應手續(xù)的情況下，發(fā)生工傷事故卻沒有相應的勞動保障，申請賠付就變得很艱難，再加上資本方的一些推諉責任的行為，勞方與資本方之間便很容易爆發(fā)激烈的沖突，最終形成勞資糾紛。

3.資本方地位強勢，勞動者地位弱勢。建筑行業(yè)的性質決定了需要大量的從事體力勞動的建筑工人，對于建筑工人沒有太多的技能要求，再加上我國勞動力存在供應大于需求這一現(xiàn)象，使得建筑企業(yè)在招聘建筑工人是可以無差別的招工，往往是聯(lián)絡一個負責人，由這個負責人直接負責籠絡建立施工隊伍，而不需要像其他企業(yè)一般那樣的招聘流程。綜上原因，也就形成了資本方地位強勢，勞動者地位弱勢的狀況。但是在弱勢地位的勞動者，如果自身的許多權益得不到保障，反而要遭受侵害，那么就會與企業(yè)之間產(chǎn)生沖突，打破和諧勞資關系狀態(tài)，使得勞資雙方之間形成勞資糾紛矛盾。

二.ADR替代性糾紛解決機制

ADR（Alternative dispute resolution）是在1976年的龐德會議上由美國教授弗蘭克·桑德首次提出，這一名詞可以根據(jù)字面意義譯為“替代性糾紛解決方式”，亦可根據(jù)其實質意義譯為“審判外（訴訟外或判決外）糾紛解決方式”或“非訴訟糾紛解決程序”、“法院外糾紛解決方式”，主要形式包括調解、和解、仲裁、行政裁決等。其發(fā)展不僅基于對訴訟過程中各種困境的反思，而且還基于追求和諧社會的文化意識。作為一種總括性概念，ADR涵蓋了解決糾紛的一切領域，泛指一切訴訟以外的糾紛解決方式，同時，ADR又是一個開放性的概念，隨著實踐不斷擴展、創(chuàng)新與發(fā)展。

在我國，勞資糾紛解決形式為“一調一裁兩審制”制度。先由勞資雙方自主協(xié)商，之后是各方調解，然后再經(jīng)過勞動仲裁，最后才進入法律訴訟階段?？梢钥闯觯覈兄浞值姆窃V訟處理流程，與ADR替代性糾紛解決機制能夠有效匹配，只是我國的協(xié)商、調解、仲裁在糾紛化解中并沒有發(fā)揮真正的作用，起主導作用的還是訴訟。建立我國的ADR替代性糾紛解決機制不僅可以降低糾紛解決成本，和平解決糾紛更可以促進社會發(fā)展，實現(xiàn)優(yōu)勢互補。

三、ADR替代性糾紛解決機制在我國建筑業(yè)勞資糾紛中的運用初探

1.運用原則

ADR替代性糾紛解決機制模型的構建需要以明確公共權力的界限為原則來構建。在我國，建立完善的多元化糾紛解決機制形式和其所對應的職權范圍是建設完善有效的糾紛化解機制的一個重點。在建立起完善的多元化糾紛解決機制形式和不同的職權范圍后就能夠進行具體糾紛解決路徑的構建。這種構建路徑有些類似于我國現(xiàn)有的糾紛解決形式“一調一裁兩審制”。首先是建立不同于“一調一裁兩審制”的民間調解和民間仲裁，一方面可以優(yōu)化資源，另一方面可以更靈活。其次是充分利用政府行政機關，發(fā)揮行政機關在特定種類的糾紛解決中的優(yōu)勢。最后一條路徑與我國現(xiàn)有糾紛解決制度一樣，是經(jīng)過法院走訴訟程序，因為司法審判可能會存在偏差，但其公正性毋庸置疑的是最高的。上訴內(nèi)容中的一個重點和三條路徑就是對明確公共權力界限的最佳案例，一切民間的糾紛解決形式都必須以尊重司法為前提。

2.發(fā)展多層次的民間調解ADR

（1）律師的ADR服務。與國內(nèi)律師職業(yè)不同，許多發(fā)達國家的律師的業(yè)務不僅僅是代理訴訟，還有對糾紛進行調解也是律師的一項主要業(yè)務。由此，我國在建設ADR替代性糾紛解決機制的路上可以借鑒這一點。在全國建筑業(yè)勞資糾紛爆發(fā)激烈的地區(qū)建立起專業(yè)調解勞資糾紛的律師事務所，與尋常的律師事務所聯(lián)合營業(yè)，最終形成律師調解中心。以律師深厚的訴訟功底和淵博的法學知識為依據(jù)，提供調解業(yè)務對外營業(yè)，同時，勞資糾紛雙方自愿選擇調解業(yè)務。

（2）建筑業(yè)專業(yè)ADR。在當今經(jīng)濟迅速發(fā)展的背景下，為各行各業(yè)提供各類型服務的組織為行業(yè)內(nèi)許多問題的解決提供了極大的便利。在我國勞資糾紛高發(fā)的建筑行業(yè)，可以建立專業(yè)處理建筑業(yè)勞資糾紛的ADR調解機構，以改善建筑業(yè)勞資關系混亂復雜的局面為目標，促進建筑業(yè)和諧勞資關系構建。該機構成立于建筑業(yè)內(nèi)部，對建筑業(yè)的許多特點和不文明的現(xiàn)象有著充分的了解，在勞資糾紛解決中能夠更好把握關鍵點進行處理，勞資糾紛事故可在內(nèi)部進行消化。

（3）新興營利性專家調解機構。我國勞資糾紛的增長和司法資源的有限是一項難以平衡的矛盾，面對國內(nèi)勞資糾紛的迅速增長，國家有限的司法資源難以面面俱到的分配。由此，可以在國內(nèi)建設民間的勞資糾紛解決制度，這就是民間ADR中的營利性調解機構。面對市場的需求，可以發(fā)展以解決各種行業(yè)各種類型糾紛為服務業(yè)務的技術性糾紛解決機構，不僅僅是以解決建筑業(yè)勞資糾紛為產(chǎn)品，還可以多方向的發(fā)展業(yè)務，滿足各行各業(yè)的需求。國家可以建立此項職業(yè)的資格證書考核，提供相關的培訓來促進這個行業(yè)的發(fā)展。

4.以調審分離建立法院附設ADR的獨立性

（1）建立案件管理制度。在經(jīng)濟快速發(fā)展的中國，勞資糾紛頻發(fā)的不只是建筑行業(yè)，許多勞動密集型行業(yè)勞資糾紛現(xiàn)狀同樣復雜多變。因此，面對各行各業(yè)，各種不同類型的勞資糾紛案件，對案件進行有效的分類處理就成為必然，完善的案件管理制度就應運而生。無論是調解、還是訴訟渠道，對勞資糾紛案件進行有效的分流都能夠更好的讓勞資糾紛得到解決。在勞資糾紛報案機構設立專門人員對糾紛案件案情分析分類，先區(qū)分糾紛行業(yè)，再區(qū)分糾紛類型，最后匹配相應的解決方案。案件的分流在各種類型的ADR糾紛解決機構都可以進行。

（2）人員的獨立性。建設法院附設ADR要注意區(qū)分調解和訴訟的區(qū)別，不能將二者混同。可以設立專職的法院ADR工作人員，改變法院里法官兼任調解員的情況，建立類似訴訟一樣完善的法院ADR制度，保證法院ADR工作人員在工作中的獨立性。

（3）效力獨立。在法院附設ADR建設中，不僅要保證ADR工作人員的獨立性，還要保證ADR調解程序上的獨立性，即效力獨立。同ADR工作人員獨立性保證一樣，效力獨立也要從制度上來保證。這主要體現(xiàn)在兩方面，一是調解的過程不受干涉，二是保證調解結果的執(zhí)行，這要求國家在法律上承認法院ADR調解的有效性，賦予全力保證結果具有強制執(zhí)行力。

5完善行政ADR

（1）建立獨立的行政裁決機構。設立行政裁決機構的目的是將行政裁決和民事糾紛解決結合，有效處理勞資糾紛，因為行政裁決有足夠的信服力和威懾力，能夠對糾紛進行有效的裁決，并保證結果的執(zhí)行性。這一點在勞資糾紛局面復雜的建筑業(yè)，將有著突出的作用和效果。

（2）明確行政裁決的范圍。在行政ADR的完善中，明確行政裁決的使用范圍是有其重要的，對行政裁決機構的自由裁量權也應該有明確的權力范圍。明確行政裁決范圍可以從兩個方面進行劃分，一種是適用行政裁決的案件，一種是不使用行政裁決的案件。其中適用與行政裁決的案件有：由糾紛賠付而引起的案件，由合同所引起的糾紛案件；而不適用行政裁決的案件主要是在涉及到公共利益的糾紛案件，原因是糾紛案件如果涉及公共利益無論最后的解決結果如何都將會不可避免的對公共利益造成損害，且有可能或給涉及糾紛案件的政府機關帶來不良影響，導致政府機關權威受到削弱。

（3）建立健全監(jiān)督機制和利益評估。在行政裁決程序中，建立糾紛解決利益評估機制能夠對各方利益進行有效的平衡，將利益損害降到最低，同時還能夠緩解糾紛雙方激烈的矛盾沖突。利益評估在尊重糾紛雙方當事人的基礎上，在仲裁程序啟動時同時啟動，一直到仲裁結束。另一方面，建立一個完善有效的監(jiān)督機制，對行政裁決機構進行有效的監(jiān)督，避免行政裁決過程中因利益而導致行政裁決機構不公平的對待糾紛當事人，導致糾紛一方當事人的利益受到損害，促進行政裁決機構的良好發(fā)展，使行政裁決機構長久有效地發(fā)展下去，在糾紛解決中發(fā)揮真正的效用。

四.結束語

本文探討了ADR替代性糾紛解決機制在我國建筑業(yè)領域的勞資糾紛解決模型，以期更好地解決勞資糾紛問題。當然，勞資糾紛的解決不能僅靠政府通過制度建設來進行，還需要勞資糾紛雙方協(xié)作以及社會各界的配合。

參考文獻：[1]荊傳玉.我國建筑行業(yè)勞資關系問題研究[D].東北師范大學社會學.2011.5

[2]許岑涔.我國勞資糾紛解決模式的完善制度[D].廣大財經(jīng)大學.2015.5

[3]閆萬萬.新生代農(nóng)民工和諧勞資關系構建[D].浙江理工大學.2013.3

[4]劉黎明.勞動糾紛法律解決機制的國際比較及借鑒[M].安徽大學，2015