李寧波

（上海大學法學院 上海 200444）

【摘要】近20年來建筑業(yè)市場迅猛發(fā)展，這給建材行業(yè)帶來了前所未有的機遇。由于市場競爭的存在，商品混凝土公司為了能在競爭中生存和發(fā)展，除了要不斷地努力提高產(chǎn)品質(zhì)量和服務質(zhì)量以外，有時商品混凝土公司不得不接受諸如“按圖紙進行結(jié)算”的不利條件。

【關鍵詞】“按圖紙結(jié)算” 結(jié)算問題 “背靠背”條款 對策

一、按圖紙進行結(jié)算

在一系列不利的條件中，混凝土公司作為賣方，“按圖紙進行結(jié)算”是對其最為不利的條件。

按圖紙進行結(jié)算問題出現(xiàn)的本質(zhì)，在于出現(xiàn)了以下兩個問題：

（1）供貨數(shù)量。通常買賣雙方未進行混凝土供貨數(shù)量的對賬，也無法通過圖紙計算準確的實際混凝土方量，導致雙方針對實際供貨數(shù)量無法達成一致。一般需要混凝土公司提供買方簽收的送貨單。但是，如果買方在結(jié)算單上簽字，同時備注數(shù)量不實之類的表達，則混凝土公司需要提供與運輸公司的相關文件以佐證供貨數(shù)量。

（2）供貨款結(jié)算。起訴方大多為混凝土公司，基本都是訴請買方支付混凝土價款及違約金。買方通常會以數(shù)量問題、通知付款等理由進行抗辯，主張因為賣方的原因而不能依約付款。即使雙方簽訂了結(jié)算協(xié)議，買受人還會以簽字人員無授權(quán)、結(jié)算文件形式不齊全等理由而否認結(jié)算協(xié)議的效力。

（3）“背靠背”條款?；炷凉┴浐贤犊顥l款中約定有“業(yè)主支付工程款，承包人才支付供貨款”的條款，當施工單位以發(fā)包人未付款為由拒絕向混凝土供貨公司支付貨款的，其拒絕付款的理由是否成立？應當如何舉證？

在實踐中，因為雙方簽訂了按圖紙進行結(jié)算的條款，導致在結(jié)算時雙方在混凝土數(shù)量的認定上差距較大，因此而發(fā)生爭議的情況較為普遍。在這些爭議的案件中，因為雙方簽訂了按圖紙進行結(jié)算的條款，在結(jié)算時因供貨數(shù)量發(fā)生爭議的案件越來越多。這類案件往往涉及到整個工程所用混凝土的結(jié)算問題，標的金額一般都比較大，所以應當引起混凝土公司的高度重視。

二、《合同法》相關條文

在此，有必要先先了解一下買賣合同的主要條欺。根據(jù)《合同法》，買賣合同主要包括以下條款：當事人的名稱或姓名和住址；買賣標的物的名稱、品質(zhì)、數(shù)量及包裝方式；標的物的價格、金額貨幣及價格術(shù)語；價款的支付方式、時間、地點；結(jié)算方式；糾紛解決方式、管轄機構(gòu)及適用的法律；合同的份數(shù)；訂立合同的時間、地點及當事人簽字。在簽訂買賣合同時，根據(jù)混凝土公司簽訂合同性質(zhì)，適當增加必要條款。

三、混凝土公司被動現(xiàn)狀

在結(jié)算過程中，混凝土公司會采取兩種方式：按圖紙結(jié)算；按照供貨單結(jié)算。因此就出現(xiàn)以下問題：混凝土公司一方都沒有從買方那里得到一整套完整的工程圖紙，有的混凝土公司甚至根本沒有見到過工程的圖紙，混凝土公司在對工程的概況以及需要使用混凝土的理論數(shù)量缺乏必要的了解的情況下就開始供貨；在施工過程中，混凝土公司也不可能全過程的都派有專業(yè)人員在施工現(xiàn)場，這樣就造成混凝土公司對工程中使用混凝土的實際情況也同樣缺乏必要的了解。在結(jié)算時，因混凝土公司一方手里沒有圖紙，又不了解施工過程中使用混凝土的實際情況，而此時又要按照買方手里的圖紙進行結(jié)算，混凝土公司一方自然很被動。

因此，按圖紙結(jié)算極易給混凝土公司一方的利益造成損害。一個工程使用的混凝土的數(shù)量是一個客觀事實，不論是按照供貨單進行結(jié)算還是按照圖紙進行結(jié)算，結(jié)算數(shù)額都應當與客觀事實基本相符，結(jié)算數(shù)額與客觀事實之間不可能有太懸殊的差距。

四、賣方針對結(jié)算問題的法律對策

混凝土買賣合同當然可以約定按照圖紙進行結(jié)算，但是在簽訂和履行按照圖紙進行結(jié)算的混凝土買賣合同時，混凝土公司一定要有自我保護意識：在合同中應當增加一些對等的必要的條款；在履行合同過程中也應當根據(jù)合同的特點對履行方式作相應的調(diào)整，根據(jù)公平、對等的原則，依法保護自己的合法權(quán)益。混凝土公司應當注意以下兩個方面的問題：

（1）合同中應當明確約定：簽約時買方應當向混凝土公司一方提供全套完整的圖紙，該圖紙作為本合同的附件。有很多混凝土公司在簽約時沒有約定買方應當向混凝土公司一方提供全套完整的圖紙。在此情況下，根據(jù)“誰主張，誰舉證”的原則，混凝土公司一方如果不能舉出有利的證據(jù)來支持自己的主張就有可能受到損失。

（2）在合同中應當明確約定是對整個工程的所有部位供應混凝土還是只對該工程中的某些部位供應混凝土，對某些部位供應混凝土的，應當對具體部位做出明確、具體的約定?；炷临I賣合同的另一個特點就是在為一個工程供貨時，分為很多不同的部位，而有些不同的部位使用混凝土的強度標號也不相同。在這種情況下，如果對供貨部位約定的不具體、不明確，在按圖紙結(jié)算時，就有可能將自己供貨的部位漏算掉?？尚械膶Σ呤牵涸诤炗喓贤瑫r要對供應混凝土具體部位做出明確、具體的約定；合同約定的由自己供貨的部位不允許由他人供貨，在未簽訂補充合同的情況下，合同約定的自己供貨范圍以外的部位自己不去供貨，避免在發(fā)生數(shù)量、質(zhì)量糾紛時糾纏不清。

（3）關于“背靠背”條款，法院一般會認定該條款有效。如果合同雙方在混凝土采購合同中明確約定的前置條款，證明混凝土公司在簽訂合同時明知此風險，根據(jù)民事法律行為“意思自治”原則，此約定具有一定的合理性和合法性，一般認定約定有效。關于“背靠背”條款中舉證責任，由施工單位（采購方、承包人）承擔舉證責任。當混凝土公司向施工單位主張工程款時，施工單位以“背對背”條款進行抗辯，此時，根據(jù)“誰主張誰舉證”原則，施工單位應該舉證業(yè)主欠付其工程款，并且施工單位已經(jīng)積極向業(yè)主主張了該權(quán)利。

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