孫燕

【摘 要】行政相對(duì)人抵抗權(quán)一直是理論界關(guān)注的焦點(diǎn)。本文首先從概念源流和構(gòu)成要件兩方面立體解讀抵抗權(quán)的定義，從政治到憲法再到行政法層面，層層深入探討抵抗權(quán)的本質(zhì)，然后從行使對(duì)象、方式、法律效果分析其內(nèi)涵，最后從理論和實(shí)踐全面展現(xiàn)相對(duì)人抵抗權(quán)的價(jià)值與意義。

【關(guān)鍵詞】行政相對(duì)人抵抗權(quán)；內(nèi)涵；意義

依法治國(guó)是當(dāng)今時(shí)代主題。十八屆四中全會(huì)審議通過(guò)的《中共中央關(guān)于全面推進(jìn)依法治國(guó)若干重大問(wèn)題的決定》指出，堅(jiān)持依法治國(guó)、依法執(zhí)政、依法行政共同推進(jìn)，堅(jiān)持法治國(guó)家、法治政府、法治社會(huì)一體建設(shè)。依法行政是一種法治狀態(tài)，政府依法行政的本質(zhì)意義就在于實(shí)現(xiàn)行政權(quán)力和行政相對(duì)人權(quán)利二者的平衡，這種平衡是一個(gè)雙向的過(guò)程，不僅有行政權(quán)力對(duì)相對(duì)人權(quán)利和義務(wù)的規(guī)范，還有相對(duì)人權(quán)利對(duì)行政權(quán)力的制約，并且后者是更重要的。i行政相對(duì)人抵抗權(quán)的確立無(wú)疑能在權(quán)力制約方面發(fā)揮巨大作用，為了實(shí)現(xiàn)抵抗權(quán)在行政法層面的歸位，本文將對(duì)相對(duì)人抵抗權(quán)的內(nèi)涵、價(jià)值意義進(jìn)行分析與論述。

一、行政相對(duì)人抵抗權(quán)的內(nèi)涵

行政相對(duì)人抵抗權(quán)的內(nèi)涵豐富，細(xì)細(xì)考察，它并非行政法的原創(chuàng)概念而有著深厚的政治學(xué)和憲法學(xué)底蘊(yùn)。

從政治層面考察，抵抗權(quán)理論是對(duì)“人民與國(guó)家”關(guān)系思考的產(chǎn)物。我國(guó)古代儒家思想就以“民權(quán)、民意、民本”論述了人民反抗暴政的正當(dāng)性，其中以《論語(yǔ)》關(guān)于“義道”的論述較早確立了儒家的抵抗思想ii。西方則以社會(huì)契約論和天賦人權(quán)論為抵抗權(quán)理論的基礎(chǔ)，后世當(dāng)代西方抵抗權(quán)理論研究最高水平的美國(guó)學(xué)者約翰·羅爾斯的“正義觀”也是“進(jìn)一步概括人們所熟悉的社會(huì)契約論，使之上升到一個(gè)更高的理論水平。” iii作為理論來(lái)源，政治層面上的民眾抵抗權(quán)可以界定為：國(guó)家行使人民授予的權(quán)力不得侵害民眾的權(quán)利，當(dāng)國(guó)家不當(dāng)行使權(quán)力時(shí)，人民便可以權(quán)力讓渡者身份對(duì)之進(jìn)行反抗。

相對(duì)人抵抗權(quán)的確立是部門法具體作用的結(jié)果。作為純法律化的概念，行政相對(duì)人抵抗權(quán)應(yīng)當(dāng)具備行政法學(xué)的理論依據(jù)：其一，行政行為有限公定力理論。我國(guó)學(xué)者對(duì)于“公定力”來(lái)源有自我確信說(shuō)、法律關(guān)系安定說(shuō)、社會(huì)信任說(shuō)、社會(huì)連帶說(shuō)、既得權(quán)說(shuō)等觀點(diǎn)，其中法安說(shuō)iv為通說(shuō)。對(duì)于公定力究竟是否有界限，理論界始終存在頗多爭(zhēng)議，但適時(shí)適當(dāng)對(duì)某些行政行為的公定力之推定予以否定，即堅(jiān)持有限公定力，對(duì)促使依法行政水平的不斷提高，最終實(shí)現(xiàn)行政法治有著重大意義。其二，無(wú)效行政行為理論。有限公定力的理論從權(quán)利生成的適宜性角度說(shuō)明了相對(duì)人抵抗權(quán)的必要性，而無(wú)效行政行為理論則從權(quán)利行使對(duì)象違法性角度為抵抗權(quán)的存在提供了佐證。行政行為無(wú)效理論表達(dá)了公法上一個(gè)核心思想：公權(quán)力的行使如果不具備某些最基本的實(shí)體與程序要件，將被視為根本不存在或者不具備實(shí)質(zhì)合法性，因而，也就不具有針對(duì)相對(duì)人的法律效力。這一理論構(gòu)成對(duì)行政行為公定力、進(jìn)而對(duì)行政權(quán)的一種觀念上的制約。v其三，行政參與原則。抵抗權(quán)實(shí)質(zhì)是一種有序的參與，一種于行政程序、行政過(guò)程的事中訴求的表達(dá)，一種事中的對(duì)話交涉機(jī)制，其參與性價(jià)值大于其對(duì)抗性價(jià)值，對(duì)抗不過(guò)是一種行為外在表征，目的是以此來(lái)參與、對(duì)話、抗辯和交涉，因此保障相對(duì)人的程序性權(quán)利與行政參與權(quán)利也是相對(duì)人行使抵抗權(quán)的理論基礎(chǔ)之一。vi

綜上，行政相對(duì)人抵抗權(quán)可以定義為：在行政管理過(guò)程中，行政相對(duì)人依法對(duì)不具有公定力的無(wú)效行政行為所設(shè)定之義務(wù)采取消極的不服從的權(quán)利。vii

以上是從概念來(lái)源的角度追溯定義，如果切入構(gòu)成要件角度分析，能使定義更為立體、清晰。

理論界對(duì)抵抗權(quán)行使對(duì)象的認(rèn)識(shí)并不統(tǒng)一，有主張非法侵權(quán)的行政行為的viii，也有主張非法侵權(quán)行為或者無(wú)效行為的ix，均較為籠統(tǒng)。究竟何為無(wú)效行政行為？根據(jù)通說(shuō)，無(wú)效是對(duì)法律效力的消極評(píng)價(jià)，是指存在違法行為且違法狀態(tài)重大而明顯，并且在后果上自始、當(dāng)然、確定無(wú)效。因此無(wú)效行政行為即指重大且明顯違法（瑕疵）的具體行政行為x。那么此間的“重大且明顯”違法應(yīng)當(dāng)如何判斷？一般來(lái)說(shuō)，是根據(jù)相對(duì)人普通且合理的判斷來(lái)認(rèn)定的，但這一標(biāo)準(zhǔn)確實(shí)存在實(shí)踐操作上的困境。

二、行政相對(duì)人抵抗權(quán)的價(jià)值與意義

探索抵抗權(quán)的價(jià)值與意義，無(wú)疑是從理論至實(shí)踐、全方位地對(duì)相對(duì)人抵抗權(quán)必要性與正當(dāng)性的宏觀把握。

（一）理論價(jià)值

行政相對(duì)人抵抗權(quán)是一種私力救濟(jì)方式，而私力救濟(jì)的首要價(jià)值在于正義，xi并且私力救濟(jì)的道德基礎(chǔ)也是正義，保護(hù)合法權(quán)益不受侵犯是正義和道德的應(yīng)有之義。就無(wú)效行政行為造成的不法侵害，人們當(dāng)然采取這種救濟(jì)方式保護(hù)自己合法權(quán)益的權(quán)利，從而使被扭曲的正義得到糾正，實(shí)現(xiàn)了正義的校正價(jià)值。

有學(xué)者把行政法的價(jià)值分為三級(jí)，初級(jí)是行政法的法律秩序，中級(jí)價(jià)值是行政法治，終極價(jià)值是保障公民的自由和權(quán)力xii。建立行政相對(duì)人制度是法治價(jià)值的體現(xiàn)，它能從根本上體現(xiàn)法治的要義，也能從法律上保護(hù)公民的合法權(quán)益，它是法治價(jià)值的直接追求。另外，行政法平等原則也是對(duì)法治實(shí)質(zhì)上的體現(xiàn)。

（二）實(shí)踐意義

1.行政相對(duì)人抵抗權(quán)秉承抵抗權(quán)的精神和理念，在繼承政治層面民眾抵抗權(quán)靈魂的同時(shí)，也克服了憲法層面公民抵抗權(quán)的不足，具備現(xiàn)實(shí)可操作性，適用性較強(qiáng)。

2.抵抗權(quán)貫徹權(quán)力制約原則，開(kāi)辟了以相對(duì)人權(quán)利監(jiān)督政府權(quán)力的新途徑，于此同時(shí)，作為一種事中救濟(jì)，相對(duì)人抵抗權(quán)彌補(bǔ)了傳統(tǒng)行政救濟(jì)的不足，給予相對(duì)人更全面的保障。

3.抵抗權(quán)有助于降低行政成本，提高行政效率，樹(shù)立良好的政府形象，維護(hù)了政府的尊嚴(yán)，保證政府的權(quán)威性，有利于服務(wù)型政府的建立，讓政府生活在陽(yáng)光下。

4.抵抗權(quán)因其程序性、個(gè)體性（個(gè)人行使、維護(hù)個(gè)人利益）、時(shí)效性（事中救濟(jì)）特征，極具程序交涉互動(dòng)價(jià)值，從而平衡了行政主體雙方關(guān)系，提高相對(duì)人行政參與主動(dòng)性，保護(hù)其合法權(quán)益，體現(xiàn)其主體價(jià)值與人格尊嚴(yán)。

三、結(jié)語(yǔ)

依法治國(guó)是時(shí)代的強(qiáng)音，在當(dāng)前依法治國(guó)的大環(huán)境下，我們要注重政府的廉政建設(shè)，要加強(qiáng)陽(yáng)光政府建設(shè)的步伐。要采取合理的措施在一定范圍內(nèi)限制政府權(quán)力的行使，達(dá)到各方利益的適當(dāng)平衡。所以研究行政相對(duì)人的抵抗權(quán)的內(nèi)涵與意義是重要的，只有在對(duì)其概念及意義界定清晰的基礎(chǔ)上才會(huì)更好的研究存在的問(wèn)題和建議的完善。

注釋：

i 汪明：《行政相對(duì)人抵抗權(quán)研究》，中國(guó)政法大學(xué)碩士學(xué)位論文，第1頁(yè)。

ii 《論語(yǔ)》的義道思想主要是針對(duì)政治行為而發(fā)的。求義是為了克服不義現(xiàn)象。其他還有如《荀子·有坐》，《孟子·梁惠王章句下》等儒家經(jīng)典著作均體現(xiàn)了抵抗思想。

iii 【美】約翰·羅爾斯：《正義論》，何懷宏、何包鋼、廖申白譯，中國(guó)社會(huì)科學(xué)出版社1988年版，第11頁(yè)。

iv 法安說(shuō)主張行政行為乃是為了保障公法所保護(hù)社會(huì)關(guān)系處于一種比較安定的狀態(tài)，保障公權(quán)力行為所確立的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的安定性。

v 王錫鋅：《行政行為無(wú)效理論與相對(duì)人抵抗權(quán)問(wèn)題探討》，載《理論法學(xué)》2001年第10期，第19頁(yè)。

vi 注【4】，第21頁(yè)。

vii 注【1】，第15頁(yè)。

viii 周迎杰，楊勇：《論行政相對(duì)人抵抗權(quán)的行使》，載《湖南人文科技學(xué)院學(xué)報(bào)》2005 年第 6 期；戚建剛，關(guān)保英：《公民的拒絕權(quán)若干問(wèn)題探析》，載《法商研究》2000年第4期。

ix 居桐：《我國(guó)法律應(yīng)否承認(rèn)相對(duì)人的“抵抗權(quán)”》，載《法治論叢》2004年第5期。

x 參考孔令敏：《論行政相對(duì)人的抵抗權(quán)》，遼寧大學(xué)專業(yè)學(xué)位論文，第2頁(yè)。

xi 參考羅?。骸墩撔姓鄬?duì)人的抵抗權(quán)》，中央民族大學(xué)碩士學(xué)位論文，第15、16頁(yè)。

xii 宋功德：《行政法哲學(xué)》，法律出版社 2000年12月版，第73-138頁(yè)。

【參考文獻(xiàn)】

[1]汪明.行政相對(duì)人抵抗權(quán)研究[D].中國(guó)政法大學(xué)碩士學(xué)位論文

[2]晏勇輝.行政相對(duì)人抵抗權(quán)研究[D].中共中央黨校碩士學(xué)位論文

[3]王錫鋅.行政行為無(wú)效理論與相對(duì)人抵抗權(quán)問(wèn)題探討[J].理論法學(xué)，2001，（10）

[4]居桐.我國(guó)法律應(yīng)否承認(rèn)相對(duì)人的“抵抗權(quán)”[J].法治論叢，2004，（5）