陳朝暉

（湖北工程學(xué)院中華孝文化研究中心，湖北 孝感 432000）

“孝”是老祖宗留給我們的文化遺產(chǎn)，“孝入法”可追溯至我國古代以“孝”為倫理核心的宗法禮制。隨著依法治國的理念深入人心和傳統(tǒng)孝文化的回歸，司法界常借用孝道來考量涉孝糾紛案件。學(xué)界對此予以回應(yīng)，在“孝入法”的紛爭中達(dá)成共識，既體現(xiàn)了“普孝”與“普法”并舉的社會治理理念，又體現(xiàn)出對傳統(tǒng)孝文化遺產(chǎn) 的保護(hù)與利用。

1 近20年的“孝入法”研究

“孝入法”研究有兩層含義：一是法律制度規(guī)定孝的權(quán)利與義務(wù)；二是在法治建設(shè)中融入孝治理念。通過CNKI檢索發(fā)現(xiàn)，最早研究“孝入法”的論文，見于1998年發(fā)表的《孝與漢代法制》。梳理近20年“孝入法”研究，僅有25篇論文。從發(fā)文總量上看，這不是一個熱門的研究；但從年度發(fā)文趨勢上看，卻是一個充滿活力的話題。2010年和2015年是這一研究的兩個高峰期，從總體走勢來看，發(fā)文量呈逐年增長趨勢，這表明：在當(dāng)今法治背景下，學(xué)者開始關(guān)注“孝入法”研究，試圖從孝與法的關(guān)聯(lián)中找到一條適合現(xiàn)代社會發(fā)展的治理路徑。

2 紛爭：孝治與法治的沖突

“自漢代，采用司法手段嚴(yán)懲不孝犯罪，是孝治施政的重要方面；由于孝治與法治是兩種完全不同的施政手段，儒家孝治原則付諸歷代封建王朝的司法實踐，程度不同地出現(xiàn)孝與法的矛盾沖突，結(jié)果通常是法屈于孝，封建法律原則或司法理性被儒家孝道倫理扭曲，從而形成中國古代法制史上以孝枉法、屈法徇孝的常見現(xiàn)象”[1]。

“孝”對于法的消極影響，主要有兩點：①孝內(nèi)涵中幼對長、民對官的絕對服從，漠視了民眾的平等權(quán)利；②古代的孝親復(fù)仇案、存留養(yǎng)親制度等是孝治影響法治的沖突體現(xiàn)。以現(xiàn)代農(nóng)村法治為例，“孝文化在一定程度上制約著農(nóng)民法律意識的培養(yǎng)和提高；孝文化阻礙了農(nóng)村基層民主政治的實現(xiàn)；孝文化容易導(dǎo)致農(nóng)民獨立人格和法治理念的缺失”[2]。孝的消極影響已危及法律精神。“孝治是傳統(tǒng)中國家國同構(gòu)和圣賢政治的產(chǎn)物，隨著中國社會從圣賢政治到民主政治、從家國同構(gòu)到家國兩分、從‘家庭人’到‘社會人’的轉(zhuǎn)變，傳統(tǒng)的孝治也將逐漸被法治取代”[3]。因此，學(xué)界開始思考“孝治”與“法治”沖突的化解之道?！半m然孝依然被現(xiàn)代中國人所秉承和接受，但畢竟它根生于傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)社會，曾為專制主義服務(wù)，并且是‘人治’的一部分；如今重提孝道，它能否與當(dāng)今的法治模式和人權(quán)主題相契合，不免讓人有些疑惑和擔(dān)憂；如果兩者不能契合，孝要么可能淪為某種功利主義做法的標(biāo)簽，要么可能重新成為人治主義的工具，這一難題不解決，孝的積極意義便很難發(fā)揮”[4]。

3 共識：孝治與法治的融合

盡管孝對現(xiàn)代法制建設(shè)有其消極性，但在“以德治國”與“依法治國”同樣重要的今天，非此即彼的思維顯然不妥，應(yīng)看到傳統(tǒng)“孝治”存在的合法、合理與合情性，解決孝治與法治的沖突最好方式不是對立也不是妥協(xié)而是融合。如，涉孝糾紛案件中，法律可用強(qiáng)制手段解決“物質(zhì)贍養(yǎng)”問題，卻無法解決“精神贍養(yǎng)”問題，但通過借用傳統(tǒng)孝道，可解決當(dāng)事人的“心病”，正是孝治與法治的融合之道。

關(guān)于孝治與法治融合的基礎(chǔ)，許多學(xué)者從古代社會治理的經(jīng)驗出發(fā)探討了孝治存在的合理性。夏桂霞認(rèn)為，“自西周以來，強(qiáng)調(diào)宗法孝治的宗族親親、尊尊的倫理制度，要求人們遵守‘君君、臣臣、父父、子子’的宗法倫理秩序，規(guī)范了人立足于社會的行為準(zhǔn)則”[5]。李靜平認(rèn)為，“夏朝始孝就入律，貫穿封建社會的國家意志，又是儒家的倫理法內(nèi)容之一，其合理性是老有所養(yǎng)”[6]。王濤認(rèn)為，“漢代‘以孝治天下’，貫穿于社會各方面，尤其體現(xiàn)于家族法中，使一種道德規(guī)范上升為國家法律”[7]。曾少武認(rèn)為，“古代法律強(qiáng)調(diào)遵循禮教、維護(hù)綱紀(jì)倫常、確定人們血緣關(guān)系親疏尊卑和社會等級，親親、尊尊等孝的內(nèi)容具體體現(xiàn)在法律中，以孝治國的理念成為指導(dǎo)中國歷代王朝立法、司法的基本原則和理論依據(jù)”[8]。

正是由于孝治有其存在的合理性，現(xiàn)代法治可借以參考。李俊穎認(rèn)為，“存留養(yǎng)親制度是中國古代孝與法沖突與融合的產(chǎn)物，是孝文化植根于封建法制的結(jié)晶，早已失去其存在的合理性和基礎(chǔ)，但這一制度所體現(xiàn)的人性化特點，對今天的司法實踐具有啟示作用”[9]。孝治對于現(xiàn)代法治的借鑒價值何在？侯欣一認(rèn)為，“孝滲透中國古代法制的各方面，研究孝與中國古代法制的關(guān)系，有助于揭示中國傳統(tǒng)法律文化的真正內(nèi)涵和價值取向”[10]。王學(xué)文就“孝”文化是否應(yīng)入法談到，“老年人權(quán)益保障法，把‘看望、問候’納入到子女贍養(yǎng)父母的法律義務(wù)之中，為推廣孝道而立法，可以發(fā)揮法律倡導(dǎo)、勸善的功能，令社會老有所依，減少社會對老年人的福利負(fù)擔(dān)，并有助于將傳統(tǒng)美德保留和發(fā)揚”[11]。

4 結(jié)論

反思“孝入法”的紛爭與共識，可以發(fā)現(xiàn)“孝文化背后具有深層次的法治意蘊：孝文化為現(xiàn)代法治提供了合理的道德價值根基，孝文化體現(xiàn)了中華法系宗法倫理的和諧價值，孝文化是國家法文化的重要補(bǔ)充，要努力實現(xiàn)傳統(tǒng)孝文化在現(xiàn)代法治背景下的創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化”。從文化遺產(chǎn)保護(hù)利用與社會治理的視角來看，現(xiàn)代法治同樣強(qiáng)調(diào)對傳統(tǒng)孝文化的尊重，我們主張普孝與普法并舉。

[1]黃修明.論儒家“孝治”司法實踐中“孝”與“法”的矛盾沖突[J].江西社會科學(xué),2010(6):56.

[2]易國鋒.傳統(tǒng)孝文化對農(nóng)村法治建設(shè)的影響[J].江漢論壇,2009(5):139-143.

[3]喻中.孝治的終結(jié)與法治的興起:從《老年人權(quán)益保障法》第17條切入[J].山東大學(xué)學(xué)報(哲學(xué)社會科學(xué)版),2015(2):20.

[4]李擁軍.“孝”的法治難題及其理論破解[J].學(xué)習(xí)與探索,2013(10):66-67.

[5]夏桂霞.《紅樓夢》再現(xiàn)封建宗法制“孝”“悌”文化[J].中央民族大學(xué)學(xué)報(哲學(xué)社會科學(xué)版),2012(6):126.

[6]李靜平.論中國古代“孝”的法制文化利與弊[J].滄桑,2010(12):141.

[7]王濤.管窺漢代家族法中的孝[J].法制與社會,2010(24):288.

[8]曾少武.古代納孝入法的歷史本源及法律表現(xiàn)[J].沙洋師范高等專科學(xué)校學(xué)報,2010(2):86-88.

[9]李俊穎.孝與法的沖突:淺析清朝存留養(yǎng)親制度的新發(fā)展[J].牡丹江大學(xué)學(xué)報,2014(9):72-74.

[10]侯欣一.孝與漢代法制[J].法學(xué)研究,1998(4):134.

[11]王學(xué)文.“孝”文化是否應(yīng)入法[J].山東審判,2012(5):16.