舒麗君

（100089 北京首都工程建筑設(shè)計(jì)有限公司 北京）

淺談保薦人在二板市場(chǎng)中的作用

舒麗君

（100089 北京首都工程建筑設(shè)計(jì)有限公司 北京）

二板市場(chǎng)不同于主板市場(chǎng)，具有更大的風(fēng)險(xiǎn)性。通過保薦人制度的建立，可以比較有效地化解和吸收或分擔(dān)這種風(fēng)險(xiǎn)。從某種意義上說(shuō)，保薦人制度是二板市場(chǎng)的風(fēng)險(xiǎn)防范的核心制度之一。完善保薦人的資質(zhì)條件、強(qiáng)化保薦人的職責(zé)，是發(fā)揮和實(shí)現(xiàn)保薦人防范風(fēng)險(xiǎn)的作用和價(jià)值的條件。

保薦人；制度；作用

一、保薦人的資質(zhì)條件

保薦人的資質(zhì)條件包括實(shí)質(zhì)條件和形式條件兩個(gè)方面。實(shí)質(zhì)條件主要包括資產(chǎn)條件和人員條件，是保薦人發(fā)揮作用所依據(jù)的物質(zhì)性主體條件。形式條件是對(duì)實(shí)質(zhì)條件的法定確認(rèn)或認(rèn)證形式。

1.資產(chǎn)條件

這是保薦人被動(dòng)性的主體條件，是保薦人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的物質(zhì)基礎(chǔ)。也是其吸收或承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的現(xiàn)實(shí)條件。由于二板市場(chǎng)的保薦人比主板市場(chǎng)的各類證券中介機(jī)構(gòu)所承擔(dān)的擔(dān)保范圍大，擔(dān)保期限長(zhǎng)，尤其是所擔(dān)保的上市公司的風(fēng)險(xiǎn)更大，因此擔(dān)保責(zé)任也越大。因而這就需要保薦人擁有更為充足和雄厚的擔(dān)保資產(chǎn)，以與其所承擔(dān)的擔(dān)保責(zé)任相適應(yīng)。所以保薦人的注冊(cè)資本額不應(yīng)低于而應(yīng)大大高于《證券法》所規(guī)定的關(guān)于綜合類證券公司的5億元的標(biāo)準(zhǔn)。保薦人的資產(chǎn)或資本也要遵循真實(shí)、穩(wěn)定和維持的原則。當(dāng)其低于一定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，保薦人喪失其資格。此外，為了比較有效地變現(xiàn)保薦人的財(cái)產(chǎn)和順利地實(shí)現(xiàn)擔(dān)保責(zé)任，保薦人也要更嚴(yán)格地遵循有關(guān)提存保證金、最低資本流動(dòng)比例等規(guī)定。

2.人員條件

這是保薦人能動(dòng)性的主體條件。同樣由于二板市場(chǎng)的上市公司多是尚在發(fā)展、尚不成熟、有一定不確定性而風(fēng)險(xiǎn)性很大的企業(yè)，所以要求保薦人比主板市場(chǎng)的證券中介機(jī)構(gòu)擁有更強(qiáng)的核查、驗(yàn)證、預(yù)測(cè)和評(píng)估或評(píng)價(jià)能力，這就要求保薦人有更高標(biāo)準(zhǔn)的人員條件。因而保薦人的從業(yè)人員應(yīng)該具備更高的職業(yè)素質(zhì)、能力與經(jīng)驗(yàn)和良好的信用，獲得有關(guān)行政主管機(jī)關(guān)的資格認(rèn)證。同時(shí)，在人員結(jié)構(gòu)上，保薦人應(yīng)擁有領(lǐng)域廣泛的專業(yè)人員、不僅要有法律、證券、金融、會(huì)計(jì)、審計(jì)專業(yè)人員，而且還應(yīng)當(dāng)有一定的科技型、管理型人員。

3.形式條件

形式條件是對(duì)實(shí)質(zhì)條件的法定的確認(rèn)和認(rèn)證形式。保薦人的實(shí)質(zhì)條件需要證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)加以依法確認(rèn)和認(rèn)證，并獲得保薦人執(zhí)業(yè)資格或營(yíng)業(yè)許可。由于保薦人的實(shí)質(zhì)條件也會(huì)因?qū)嶋H情況的變化而變化，所以為了確認(rèn)這種變化仍然符合國(guó)家的法定標(biāo)準(zhǔn)，還需要保薦人履行年檢的程序。同時(shí)，在對(duì)保薦人進(jìn)行資格的審核、批準(zhǔn)和年檢中，還要求保薦人符合一定的信用條件標(biāo)準(zhǔn)，如在一定期限內(nèi)沒有違法和違紀(jì)記錄等。另外，為了使保薦人遵循行業(yè)的自律性規(guī)則，服從行業(yè)的自律性管理，并成為自律性組織的成員，還要求保薦人在證交所進(jìn)行注冊(cè)并取得其會(huì)員資格。

二、保薦人的職責(zé)

保薦人的核心職責(zé)是擔(dān)保職責(zé)，這也是區(qū)別于其他證券中介機(jī)構(gòu)的主要特征。而其他調(diào)查、輔導(dǎo)、咨詢與顧問、監(jiān)督、報(bào)告等職責(zé)則是次要的和附屬性職責(zé)。

1.核心職責(zé)（擔(dān)保職責(zé)）

擔(dān)保這一保薦人的核心職責(zé)貫穿于保薦人職責(zé)活動(dòng)的始終，并派生或引申出其他附屬性職責(zé)。它要求保薦人對(duì)其所保薦的上市公司在上市前所提供的上市報(bào)告書、申請(qǐng)上市的股東大會(huì)決議、公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告和最近一次的招股說(shuō)明書等信息披露文件和上市后所提供的季度報(bào)告、中期報(bào)告、年度報(bào)告和臨時(shí)性公告等信息披露文件的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性提供擔(dān)保。這種擔(dān)保責(zé)任包括兩個(gè)方面的含義:一方面是向證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提供行政擔(dān)保責(zé)任;另一方面是向投資者提供民事?lián)Ｘ?zé)任。保薦人承擔(dān)這種民事連帶賠償責(zé)任也是保薦人吸收或分擔(dān)投資者的投資風(fēng)險(xiǎn)的方式。

2.次要和附屬性職責(zé)

（1）推薦職責(zé)。這是保薦人將公司上市申請(qǐng)所需的法定的推薦書提供給證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，從而為公司上市申請(qǐng)?zhí)峁┩扑]服務(wù)，以協(xié)助公司完成上市的職責(zé)。這一職責(zé)只限于上市之前的期限內(nèi)，類同于主板市場(chǎng)的推薦人的職責(zé)。

（2）調(diào)查職責(zé)。保薦人為了保證其所擔(dān)保的公司的初始性信息披露行為和持續(xù)性信息披露行為的真實(shí)、準(zhǔn)確和完整性，需要調(diào)查公司上市前與上市后的法定披露文件所涉及到的事實(shí)和行為，以核實(shí)和驗(yàn)證披露文件內(nèi)容的合法性，防止和避免其中可能存在虛假性、誤導(dǎo)性和遺漏性現(xiàn)象的發(fā)生。這是消除上市公司的道德性風(fēng)險(xiǎn)或經(jīng)營(yíng)性風(fēng)險(xiǎn)隱患的基礎(chǔ)性工作。

（3）咨詢和顧問職責(zé)。保薦人為了履行好擔(dān)保職責(zé)，還要為上市公司的經(jīng)營(yíng)管理、投資活動(dòng)、財(cái)務(wù)運(yùn)作、制度建設(shè)、發(fā)展規(guī)劃等業(yè)務(wù)活動(dòng)提供關(guān)鍵設(shè)備和顧問服務(wù)，協(xié)助其完善內(nèi)部管理制度、財(cái)務(wù)公司制度和審核制度等，以幫助上市公司提高整體質(zhì)量，消除或化解其可能存在的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。

三、保薦人的作用

保薦人的作用在此指的是保薦人的擔(dān)保作用，也是保薦人的核心作用。它通過事先損害的防范作用和事后損害的補(bǔ)償作用，來(lái)化解上市公司的風(fēng)險(xiǎn)和分擔(dān)投資者的風(fēng)險(xiǎn)，從而降低二板市場(chǎng)的總體風(fēng)險(xiǎn)，以使二板市場(chǎng)安全、有效地運(yùn)行。

1.事先損害的防范作用

也即是化解上市公司的風(fēng)險(xiǎn)作用。保薦人為了避免因被追究法律責(zé)任而遭到財(cái)產(chǎn)和名譽(yù)利益或者資格利益的損失，就要積極地輔導(dǎo)上市公司遵守有關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，監(jiān)督上市公司的信息披露行為，為信息披露文件把關(guān)，避免不真實(shí)、不準(zhǔn)確和不完整的信息給投資者造成損害。同時(shí)，保薦人還會(huì)為此而幫助上市公司改善經(jīng)營(yíng)管理狀況，提高市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力，消除經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。由于保薦人的擔(dān)保責(zé)任的存在，就會(huì)促使保薦人對(duì)上市公司持以高度的責(zé)任心而努力履行其對(duì)上市公司負(fù)有的高度的注意義務(wù)和勤勉義務(wù)，并履行對(duì)投資者的忠誠(chéng)義務(wù)，進(jìn)而防止上市公司做出損害投資者利益的行為。

2.事后損害的補(bǔ)償作用

就是分擔(dān)投資人風(fēng)險(xiǎn)的作用。也即一旦出現(xiàn)了上市公司的信息披露的虛假性、誤導(dǎo)性和遺漏性而損害了投資者的經(jīng)濟(jì)利益時(shí)，保薦人就有義務(wù)以自己的全部責(zé)任財(cái)產(chǎn)向投資者承擔(dān)賠償責(zé)任。因?yàn)楸Ｋ]人承擔(dān)的是連帶賠償責(zé)任，這種性質(zhì)的責(zé)任要求保薦人和上市公司都有義務(wù)應(yīng)投資者的請(qǐng)求首先以自己的責(zé)任財(cái)產(chǎn)做出充分賠償;同時(shí)還要求保薦人的全部責(zé)任財(cái)產(chǎn)和上市公司的全部責(zé)任財(cái)產(chǎn)都要列入可能用于實(shí)際賠償?shù)呢?cái)產(chǎn)范圍內(nèi)，以利于保障投資者的賠償請(qǐng)求權(quán)的充分實(shí)現(xiàn)。這種追究保薦人的財(cái)產(chǎn)賠償責(zé)任的方式，使投資者因上市公司的信息披露行為的違法性而遭受的經(jīng)濟(jì)損失獲得有效的補(bǔ)償，從而消解了投資者的投資行為在信息披露方面存在的風(fēng)險(xiǎn)性。

[1]鄧?yán)?論核準(zhǔn)制下保薦人地位的重構(gòu)與法律規(guī)制[J].法治研究，2013（1）：96-101.

[2]羅黨論,楊毓.保薦人聲譽(yù)與上市公司IPO表現(xiàn)[J].會(huì)計(jì)與經(jīng)濟(jì)研究，2013，27（4）：3-17.