李志鵬

（100081 北京理工大學(xué) 法學(xué)院 北京）

惡法亦法的法律成本與價(jià)值分析

李志鵬

（100081 北京理工大學(xué) 法學(xué)院 北京）

惡法是任何一種法制形態(tài)發(fā)展過(guò)程中都極有可能出現(xiàn)的特殊法治現(xiàn)象。惡法的產(chǎn)生有多方面原因，本文立足法治實(shí)踐，從惡法亦法角度入手，從不同主體視角對(duì)惡 法進(jìn)行成本與價(jià)值分析，探討惡法亦法的積極與消極社會(huì)影響，研究惡法亦法的代價(jià)與意義，在此基礎(chǔ)上探索避免惡法的具體路徑。

惡法；法律成本；法律價(jià)值；路徑探索

法律實(shí)施效果與公民權(quán)利、社會(huì)健康發(fā)展有密切聯(lián)系，但法律在設(shè)立與發(fā)展的過(guò)程中難免存在與道德沖突、損害公民法律權(quán)益、背離法律公平正義價(jià)值的情況，即通常意義上的惡法產(chǎn)生，導(dǎo)致法律產(chǎn)生負(fù)面效果。隨著黨十八屆六中全會(huì)的順利召開(kāi)，會(huì)議明確表明要把我國(guó)建設(shè)成為中國(guó)特色社會(huì)主義法治國(guó)家，建立完善的中國(guó)特色社會(huì)主義法制制度。[1]結(jié)合我國(guó)法治實(shí)際，正確理解、分析惡法才能促進(jìn)我國(guó)法治事業(yè)更上水平，達(dá)成我國(guó)法治建設(shè)目標(biāo)。

一、惡法的定義與發(fā)展

惡法是與良法相對(duì)而言的。李步云關(guān)于良法的定義為廣義的良法是指對(duì)社會(huì)發(fā)展起積極或推進(jìn)作用的法。反之,對(duì)社會(huì)發(fā)展起消極或阻礙作用的法，就是不良之法，違背人類(lèi)正義的法。[2]從以上論述中，可知與良法相對(duì)的法則是惡法，本文定義惡法為違背人類(lèi)基本價(jià)值取向，違背人類(lèi)公平、人權(quán)、道德等要求的法律。惡法的存在是一種客觀現(xiàn)象，也是一種歷史現(xiàn)象。法學(xué)研究者關(guān)于惡法的性質(zhì)、定位等展開(kāi)了長(zhǎng)時(shí)間的論辯，主要是“惡法非法”與“惡法亦法”的爭(zhēng)論。與“惡法非法”相對(duì)的自然是“惡法亦法”，它強(qiáng)調(diào)即使不符合自然法的標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)在法依然應(yīng)該為人們所遵守。[3]認(rèn)為法令條文本身作為法律形式應(yīng)有其權(quán)威性，法律既然被頒布，就應(yīng)當(dāng)具有普遍約束力。

追溯惡法亦法產(chǎn)生的歷史，起源事件為“蘇格拉底之死”，通說(shuō)認(rèn)為當(dāng)時(shí)古希臘城邦要將蘇格拉底處死，而蘇格拉底面對(duì)即將死亡的情況，并未因?yàn)樗劳龆x擇其他方式逃避，而是坦然接受城邦的決定?！疤K格拉底之死”作為“惡法亦法”的起源是因?yàn)樘K格拉底以他自己的實(shí)踐行為詮釋了惡法亦法理論的實(shí)質(zhì)，只要法是經(jīng)過(guò)合法的程序制定，并經(jīng)過(guò)權(quán)威方正式頒布，不論這部法的性質(zhì)怎樣公民都應(yīng)遵守。惡法亦法理論的真正形成始于近代分析法學(xué)創(chuàng)始人奧斯丁。關(guān)于惡法亦法理論的前提，奧斯丁主張法的存在是一個(gè)問(wèn)題，法的優(yōu)劣則是另外一個(gè)問(wèn)題。[4]從以上論述可知，確定了評(píng)價(jià)法的標(biāo)準(zhǔn)，在實(shí)踐意義上已經(jīng)對(duì)惡法進(jìn)行了肯定。結(jié)合我國(guó)法律現(xiàn)狀，在特定歷史階段都存在一定數(shù)量的惡法，而這一定數(shù)量的惡法也在一定程度上發(fā)揮了其應(yīng)有作用。[5]基于法律發(fā)展的實(shí)際，本文從“惡法亦法”角度入手，分析惡法發(fā)生效用的成本與價(jià)值。

二、惡法產(chǎn)生的原因

（一）“二選一”的方式在立法中的體現(xiàn)

法律目的在于解決社會(huì)問(wèn)題，理清公民間利益。從法律目的出發(fā)，法律采用“二選一”的問(wèn)題解決方式，這種問(wèn)題解決方式在立法過(guò)程中被確立、被具體化。對(duì)法律來(lái)說(shuō)，“二選一”方式的思考路徑就是非黑即白、非對(duì)即錯(cuò)[6]、非善即惡。正是這種解決問(wèn)題方式被立法確立并運(yùn)用到法律實(shí)務(wù)中，司法機(jī)關(guān)基于立法制定的“二選一”方式解決問(wèn)題，一旦出現(xiàn)偏差或信息收集不充分，很容易制定出惡法，使惡法產(chǎn)生并發(fā)生影響。

（二）司法人員法治觀念水平較低

我國(guó)法律人才在法學(xué)教育的普及下得到了全面的補(bǔ)充，但我國(guó)現(xiàn)階段司法人員主體較多為非法律專(zhuān)業(yè)出身或法律知識(shí)水平較低人群，由于這些人群存在于司法機(jī)關(guān)，除了較低的法治觀念外。[7]其自身不懂法、不守法，基于處理案件的需求采用“惡法”觀念，變相運(yùn)用法律產(chǎn)生“惡法”效果，鎮(zhèn)壓犯罪。其本身的惡法傳統(tǒng)認(rèn)知觀念對(duì)法律正確發(fā)揮作用產(chǎn)生阻礙作用，極容易導(dǎo)致惡法影響發(fā)生。

（三）社會(huì)輿論與政策的負(fù)面影響

分析惡法發(fā)生的時(shí)代背景，政策與輿論在不同程度上左右了法律效果的公平公正。辦案機(jī)關(guān)在嚴(yán)打政策背景下，以嚴(yán)打行政命令為辦案指南，有意使用錯(cuò)誤證據(jù)、刑訊逼供等違法手段，促使惡法實(shí)踐發(fā)生。對(duì)影響重大的案件，社會(huì)輿論總是從道德、禮俗、傳統(tǒng)、宗教等角度出發(fā)，[8]營(yíng)造惡法偏向性社會(huì)輿論，影響公民行為與思想，給司法機(jī)關(guān)造成社會(huì)壓力，司法機(jī)關(guān)出于穩(wěn)定社會(huì)輿論與秩序考慮，很容易做出偏向社會(huì)輿論而忽略案件事實(shí)的判決，導(dǎo)致惡法效應(yīng)。

三、惡法的法律成本分析

（一）惡法的司法主體成本

司法主體包括立法主體、司法主體、執(zhí)法主體，三主體在整個(gè)司法過(guò)程中互相影響，任何一個(gè)主體在法律實(shí)施過(guò)程中出現(xiàn)惡法現(xiàn)象，其他主體都將受到影響。立法主體首當(dāng)其沖，法律權(quán)威及法律倡導(dǎo)公平正義的基本價(jià)值觀受到質(zhì)疑，立法主體需重新審視法律，重新調(diào)整不合適的法律條文。司法主體審判、監(jiān)督缺位，公平正義喪失，監(jiān)督信用與審核信用遭到破壞，導(dǎo)致公民采用非法律手段解決問(wèn)題，增加司法風(fēng)險(xiǎn)。執(zhí)法機(jī)關(guān)不能順利執(zhí)法，受到公民阻撓、反抗，甚至出現(xiàn)暴力抗法、集中上訪等現(xiàn)象，得不到公民配合，執(zhí)法機(jī)關(guān)時(shí)間、人力、財(cái)力成本上升。

（二）惡法的社會(huì)主體成本

法律實(shí)施效果必然落實(shí)到社會(huì)層面與個(gè)人層面，惡法產(chǎn)生的法律效果對(duì)社會(huì)、個(gè)人產(chǎn)生不同影響。從社會(huì)層面看，良好秩序需要法律手段保證。惡法使作為保證良好秩序的法律手段產(chǎn)生反向效果，摧毀社會(huì)層面自由、平等、和諧、法制基本價(jià)值，必將擾亂社會(huì)秩序，增加社會(huì)運(yùn)行的不穩(wěn)定性。從個(gè)人層面看，宏觀上對(duì)法律必將產(chǎn)生消極理解，對(duì)作為統(tǒng)治工具而使用法律的統(tǒng)治階級(jí)必將增加敵對(duì)情緒，提高雙方互動(dòng)成本。微觀上個(gè)人為追求公平正義，必將采取一切可以采用的方式證明自己的清白，即會(huì)出現(xiàn)上訪上訴等情況，增加個(gè)人精神、金錢(qián)、時(shí)間成本，扭曲個(gè)人正常生活。

四、惡法的法律價(jià)值分析

（一）惡法的司法價(jià)值

惡法使法律效果偏離法律目的與價(jià)值，為進(jìn)一步確保法律目的實(shí)現(xiàn)，保障法律功能正向發(fā)揮，司法主體會(huì)對(duì)立法、執(zhí)法、司法進(jìn)行重新審視，調(diào)整不利于法律效果的條文即修改惡法。立法機(jī)關(guān)會(huì)制定更加完善的法律，從“二選一”式的法律解決問(wèn)題方式逐漸向“多選一”發(fā)展，向社會(huì)提供全面良法，向司法、執(zhí)法機(jī)關(guān)提供明確良法，促進(jìn)全社會(huì)的法律善治。司法人員基于工作效果會(huì)不斷提高自身法律業(yè)務(wù)素質(zhì)，以過(guò)硬的法律業(yè)務(wù)素質(zhì)進(jìn)行立法、審判、監(jiān)督活動(dòng)。執(zhí)法機(jī)關(guān)會(huì)調(diào)整自身工作理念與方式，促進(jìn)和諧執(zhí)法的實(shí)現(xiàn)。

（二）惡法的統(tǒng)治價(jià)值

惡法帶來(lái)社會(huì)不穩(wěn)定即意味著統(tǒng)治者的統(tǒng)治受到了威脅，作為統(tǒng)治工具的法律成為了不穩(wěn)定的源頭，倒逼統(tǒng)治者反思統(tǒng)治工具即法律的使用。統(tǒng)治者為確保統(tǒng)治的穩(wěn)定，必將審視立法過(guò)程中的不足，在立法過(guò)程中削弱惡法影響，調(diào)整法律作為統(tǒng)治工具的使用方式。基于維護(hù)統(tǒng)治的需要，統(tǒng)治者會(huì)在強(qiáng)大的社會(huì)壓力下對(duì)法律進(jìn)行調(diào)整，以尊重社會(huì)公民的基本權(quán)利與自由不被侵犯為基礎(chǔ)，制定相應(yīng)的補(bǔ)償與救濟(jì)政策，進(jìn)而消除惡法及其負(fù)面影響。

五、避免惡法的路徑探索

（一）供給良法與促進(jìn)善治

法律的不足與缺點(diǎn)極可能在法律的使用過(guò)程中通過(guò)“二選一”的方式導(dǎo)致惡法產(chǎn)生。所以，在立法過(guò)程中，應(yīng)不斷彌補(bǔ)法律存在的不足，改正法律的缺點(diǎn)，完善法律的內(nèi)容，拓展法律選擇的方式與范圍，減少對(duì)立性規(guī)定，對(duì)法律不斷修改而成為一部良法，產(chǎn)生良好的法律效果。在良法基礎(chǔ)上，促進(jìn)善治的發(fā)展，貫徹落實(shí)罪刑法定原則與公平正義原則，在立法上消除惡法、開(kāi)展善治。

（二）樹(shù)立司法和諧理念

法律保障社會(huì)和諧運(yùn)行，社會(huì)和諧的存在也印證法律的優(yōu)良。執(zhí)法機(jī)關(guān)作為司法系統(tǒng)的終端，理應(yīng)樹(shù)立司法和諧理念，減少惡法觀念與實(shí)踐，真正貫徹良法的要求，尊重當(dāng)事人的基本權(quán)利，堅(jiān)持司法程序正義，統(tǒng)籌社會(huì)輿論、文化傳統(tǒng)、精神道德等社會(huì)元素，利用司法和諧理念作指導(dǎo)，避免為達(dá)成工作要求而變相運(yùn)用惡法。利用合法合理合情的執(zhí)法方式實(shí)現(xiàn)社會(huì)主體、司法主體、法律效果之間的和諧相處,[9]凝聚社會(huì)力量，促進(jìn)達(dá)成社會(huì)共識(shí)，創(chuàng)建和諧社會(huì)、和諧司法。

（三）強(qiáng)化民主與法治精神

作為法治建設(shè)的重要參與主體，公民應(yīng)維護(hù)自身的基本權(quán)利與自由不被惡意侵犯，這是公民的權(quán)利，也是公民保障正常生活的義務(wù)。面對(duì)惡法，面對(duì)公權(quán)力的濫用，公民應(yīng)不斷強(qiáng)化與傳播民主與法制精神,[10]在公民個(gè)體間互相幫助，傳播民主與法治精神，讓民主與法制精神在社會(huì)公民中生根，讓民主與法治精神成為整個(gè)社會(huì)公民的基本共識(shí)，聚集公民力量，形成民間制衡力量，依托公民組織與律師組織，充分維護(hù)自己的基本權(quán)利與自由，與惡法作斗爭(zhēng)。

[1]習(xí)近平. 中國(guó)共產(chǎn)黨第十八屆中央委員會(huì)第六次全體會(huì)議公報(bào)[R].北京：中國(guó)共產(chǎn)黨,2016.

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