肖 峰 章海文 趙曉宇

（210093 南京大學(xué) 江蘇 南京）

我國公司登記制度法律屬性的轉(zhuǎn)變

肖 峰 章海文 趙曉宇

（210093 南京大學(xué) 江蘇 南京）

公司登記的法律屬性決定了公司登記的模式,進而使公司登記呈現(xiàn)出不同的法律效力。學(xué)界對公司登記的屬性分為“公法屬性說”、“私法屬性說”和“復(fù)合屬性說”三種。隨著新修訂《公司法》和《公司登記管理條例》的實施，公司登記的私法屬性逐步凸顯。本文通過對修法前后公司登記制度法律屬性的展示，提出在私法屬性的視野下，公司登記制度優(yōu)化的路徑。

公司登記；法律屬性優(yōu)化路徑

一、公司登記的基本概念

公司登記是指公司登記申請義務(wù)人按照法律規(guī)定程序，向法定的公司登記機關(guān)提出設(shè)立公司、變更公司登記事項或是終止公司的登記申請，并提交法定的申請材料，由登記機關(guān)予以審查，做出核準(zhǔn)登記的決定，將公司登記事項記載于公司登記簿并予以公告的行為。[1]

二、公司登記制度的法律屬性

公司登記的法律屬性決定了公司登記的模式,進而使公司登記呈現(xiàn)出不同的法律效力。學(xué)界對公司登記的屬性分為“公法屬性說”、“私法屬性說”和“復(fù)合屬性說”三種學(xué)說,即“有主張行政行為者，也有主張民商事行為者，還有主張復(fù)合行為者?！盵2]

公法屬性說，是從政府角度出發(fā)得出的結(jié)論，認(rèn)為公司登記是政府為了監(jiān)管市場而設(shè)立的一種行政行為。在公司登記中，公司主體與登記機關(guān)是行政相對人和行政主體的關(guān)系，這種學(xué)說強調(diào)了政府對市場監(jiān)管和管控，體現(xiàn)了對公司主體全程的政府干預(yù)意識。

私法屬性說認(rèn)為，公司登記是公司主體基于自由意志而請求公司登記機關(guān)對商主體身份予以確認(rèn)、變更、注銷并借助登記機關(guān)提供的信息平臺予以公示的一種法律行為。這種觀點是站在公司主體的角度上的，公司登記是為了保障公司主體的合法權(quán)益。在公司登記中，公司主體處于主動位置，擁有主導(dǎo)權(quán)；而登記機關(guān)位于被動位置。

復(fù)合屬性說，即折中主義，是從社會角度看，通過公司登記的公示，維護市場交易安全，保障市場安全有效運轉(zhuǎn)。

公法屬性說決定了公司登記的從嚴(yán)模式，強調(diào)公權(quán)；私法屬性說決定了公司登記簡易模式，提倡便利。復(fù)合屬性說是兩者折中，強調(diào)便捷的同時不忽視政府的監(jiān)管。

三、我國公司登記制度法律屬性的體現(xiàn)

（一）改革前的公司登記制度

我國公司登記制度始于1993年《公司法》，其在制度設(shè)計中注重政府管控。這一階段是是公司登記的公法屬性的集中體現(xiàn)：

1.公司準(zhǔn)入方面

這一階段的公司登記，將前置審批視作公司登記制度中一個重要安檢程序。據(jù)不完全統(tǒng)計，在注冊資本登記制度改革前，我國約有300余項前置審批事項。過嚴(yán)過細(xì)的前置審批事項，是政府過度干預(yù)經(jīng)濟運行的表現(xiàn)。

2.審查程序方面

受公法屬性說影響，我國的公司登記審查模式雖然以形式審查為主、實質(zhì)審查為輔，但“誰審查誰負(fù)責(zé)”的原則對實踐的影響極大。如在受理股權(quán)變更登記過程中，登記機關(guān)對股東變更申請材料進行形式審查，比對股東簽名筆跡與歷史存檔中筆跡。但由于公司股東或有關(guān)授權(quán)人不重視，隨便簽字，造成了筆跡不一致，公司登記機關(guān)就要求公司所有股東到現(xiàn)場簽字，降低了公司登記效率。

（二）現(xiàn)行公司登記制度

現(xiàn)行公司登記制度，由廣東省東莞市于2012年4月率先試點，在遵循部分地區(qū)先行試點到全國全面開花的原則上，隨著《中華人民共和國公司法》和《公司登記管理條例》的修訂實施，商事登記制度改革的拉開序幕。此次改革意義深遠(yuǎn)，公司登記的私法屬性十分明晰的體現(xiàn)在改革中的方方面面。

1.注冊資本登記制度改革

本次改革，首先將注冊資本由實繳制改為認(rèn)繳制，之后實現(xiàn)了三個“取消”，即取消了注冊資本最低限額，取消貨幣出資和首期出資的比例，取消公司實收資本這一登記事項。登記機關(guān)不再審核公司注冊資本的繳付情況。

2.簡化住所（經(jīng)營場所）登記手續(xù)

申請人只要提交住所(經(jīng)營場所)合法使用證明，即可予以登記；各地方政府在實踐中，通過細(xì)化種類、簡化程序等途徑，對住所登記所需的證明材料進行了簡化，允許“一址多照”，允許有條件的“住改商”。

3.減少前置許可項目

國務(wù)院先后在2014年7月、11月和2015年3月相繼調(diào)整了134項前置許可項目，保留34項工商登記前置許可事項，將前置許可改為后置。進一步推進互聯(lián)網(wǎng)+公司登記，實行全流程電子化登記管理，方便公司自主辦理登記。

4.推行公司簡易注銷程序

2017年3月1日起，全國范圍內(nèi)啟動簡易注銷程序。只要是符合條件的企業(yè)均可自主選擇簡易注銷。選擇適用簡易注銷登記程序的企業(yè)，不再提交清算報告等材料；不需要再向登記機關(guān)申請辦理清算組及負(fù)責(zé)人備案；只要通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)《簡易注銷公告》專欄進行公告；

以上不難看出，行政機關(guān)在公司登記行為中，將公司登記自主權(quán)不斷的歸還于公司主體本身，不斷的簡政放權(quán)，體現(xiàn)了“有限政府”的法制理念，公司登記制度的改革以及信息公示的制度的完善，將越來越體現(xiàn)“私法自制”。

四、私法屬性視野下公司登記制度優(yōu)化路徑

當(dāng)前實施的商事登記制度改革取得了重大突破，信息公示越來越成為公司登記中最核心的功能，公司主體的自由意志將不斷得到解放，公司登記的私法屬性將不斷加強。

（一）構(gòu)筑統(tǒng)一的商事登記法律體系

制定統(tǒng)一的《商事登記法》，明確登記效率優(yōu)先的價值取向，走出重安全輕效率邏輯思維；擯棄行政機關(guān)直接干預(yù)、設(shè)置門檻等“傻瓜式”監(jiān)管手段，充分運用信息公示、失信約束等監(jiān)管手段，解決形式審查可能引發(fā)的問題。

（二）簡化公司登記事項

取消公司名稱預(yù)核準(zhǔn)制度，把名稱自主權(quán)、獲得權(quán)放給投資人，同時建立名稱異議制度，將名稱異議的法律問題交給民事訴訟途徑加以解決。取消公司經(jīng)營范圍的登記，僅在公司在章程中載明經(jīng)營宗旨和范圍，充分尊重公司的民事權(quán)利和自治權(quán)利。

（三）突出信息信用公示作用

企業(yè)在享有法定自主經(jīng)營權(quán)的同時，要履行信用信息公示的義務(wù)。一方面，要依靠政府各部門履行法定職責(zé)，進行監(jiān)管；另一方面，需要做好信息互聯(lián)共享與數(shù)據(jù)監(jiān)測，倒逼市場主體自覺在信用信息公示系統(tǒng)中錄入公司真實的經(jīng)營信息，真正做到“私法自治”。

從目前的政策導(dǎo)向和操作實踐來看，這一輪的商事登記制度改革只是一個開始。公司登記制度改革必將在商事登記制度改革中完成自己的變革，使公司的登記臻于完美。商事登記的“私法性質(zhì)在市場經(jīng)濟條件下日益凸顯”，這“不但是不爭的事實，而且是歷史的潮流。

[1]樊珊珊.淺談公司登記的內(nèi)涵與立法建議.金卡工程，2010.

[2]李克武.公司登記法律制度研究.中國社會科學(xué)出版社，2006年.第48頁.

肖峰（1987年10月～），性別：男，籍貫：山西，最高學(xué)歷：本科，主要研究方向：經(jīng)濟法。