聶辰

摘 要：較之傳統(tǒng)金融，互聯(lián)網(wǎng)金融參與度高、成本低、操作方便，因而廣受青睞，成為當(dāng)前發(fā)展速度最快的金融模式。但與此同時，由于互聯(lián)網(wǎng)金融仍是一個“新生事物”，相應(yīng)的法律法規(guī)尚不健全，監(jiān)管手段也相對單一和落后，因此互聯(lián)網(wǎng)金融運(yùn)行中的法律風(fēng)險較為復(fù)雜。在此背景下，積極研究互聯(lián)網(wǎng)金融的法律風(fēng)險表現(xiàn)及成因，并采取全面、有效的風(fēng)險防范、控制對策勢在必行。鑒于此，對互聯(lián)網(wǎng)金融的法律風(fēng)險情況進(jìn)行分析，并就其監(jiān)管和防控提出相應(yīng)的思路與對策。

關(guān)鍵詞：互聯(lián)網(wǎng)金融；法律風(fēng)險；防范

中圖分類號：F832 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號：1673-291X（2016）24-0194-03

近年來，互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展迅速，其產(chǎn)品類型、運(yùn)營模式不斷創(chuàng)新，且交易規(guī)模呈現(xiàn)幾何增長態(tài)勢。如今，互聯(lián)網(wǎng)金融已經(jīng)滲透到和各行各業(yè)以及人們的現(xiàn)實(shí)生活中，它為廣大群眾帶來了便利、快捷、透明度較高的金融服務(wù)，但同時也因其穩(wěn)定性差、征信體系不健全、監(jiān)管措施不到位等因素而為互聯(lián)網(wǎng)金融參與者帶來了種種風(fēng)險。無論是“e租寶”跑路事件、萬鈞財富詐騙事件，還是“里外貸”平臺融資自用事件，凡此種種，均使得人們逐漸認(rèn)識到互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域的法律風(fēng)險。對這些法律風(fēng)險進(jìn)行仔細(xì)思考，以利于從業(yè)者認(rèn)識風(fēng)險、控制風(fēng)險，才是當(dāng)下互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)正常發(fā)展的重要途徑。

一、互聯(lián)網(wǎng)金融的法律風(fēng)險

一般而言，法律風(fēng)險主要分為刑事法律風(fēng)險、民事法律風(fēng)險和行政法律風(fēng)險三大類。本文根據(jù)互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品的特點(diǎn)將互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險分為六大類。

1.商業(yè)信息泄露法律風(fēng)險。為了得到投資人的信賴，讓投資人更加全面的了解借款人，P2P網(wǎng)貸平臺會將優(yōu)質(zhì)借款人的姓名、電話、公司住址、家庭住址等詳細(xì)的個人信息發(fā)布到互聯(lián)網(wǎng)上，供投資人查閱、刪選。對網(wǎng)貸平臺來說，優(yōu)質(zhì)借款人是其最核心的商業(yè)信息，將其發(fā)布在互聯(lián)網(wǎng)上，有可能增加商業(yè)信息泄露風(fēng)險。P2P網(wǎng)貸平臺要發(fā)布吸引投資人目光的借貸信息，通常情況下要提供借款人公司的詳細(xì)信息，從而導(dǎo)致借款人的商業(yè)信息被潛在競爭者獲取。

2.隱私被侵犯的法律風(fēng)險。這主要是指侵犯互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者和投資人的商業(yè)信息或者隱私。例如2013年，出現(xiàn)了支付寶的轉(zhuǎn)賬支付結(jié)果頁面被某搜索網(wǎng)站抓取，導(dǎo)致其姓名、家庭住址、聯(lián)系方式以及交易金額等相關(guān)信息泄露。這一事件出現(xiàn)后，支付寶積極配合調(diào)查，調(diào)查結(jié)果顯示，支付寶對相關(guān)頁面進(jìn)行了嚴(yán)密的安全保護(hù)，一般情況下不會被搜索引擎抓取，而出現(xiàn)這一現(xiàn)象很有可能是用戶自己將付款結(jié)果分享到社交平臺或者公共區(qū)域，從而被搜索引擎抓取。支付寶的這一解釋并沒有完全消除網(wǎng)友的疑問，部分網(wǎng)友仍認(rèn)為其存在安全風(fēng)險。2014年，美國眾籌網(wǎng)站KICKSTRAER被黑客攻擊，造成很多用戶隱私信息外泄。在互聯(lián)網(wǎng)信息時代，提高金融交易率，勢必要收集更詳細(xì)的個人資料，確保借款人真實(shí)性，從而導(dǎo)致個人隱私得不到保護(hù)，外泄現(xiàn)象頻頻發(fā)生。針對這一現(xiàn)象，我國《刑法修正案（七）》和《電信和互聯(lián)網(wǎng)用戶個人信息保護(hù)規(guī)定》以及2014年修訂的《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》等多項法律法規(guī)都明確規(guī)定保護(hù)公民隱私權(quán)。互聯(lián)網(wǎng)金融平臺未能妥善保護(hù)公民個人信息，導(dǎo)致個人隱私外泄，很可能會受到相應(yīng)法律法規(guī)的懲罰。

3.借貸主體間的法律風(fēng)險。這一風(fēng)險主要是指借貸利息過高的風(fēng)險?；ヂ?lián)網(wǎng)金融第三方服務(wù)平臺“網(wǎng)貸之家”在2013年針對95家網(wǎng)貸平臺進(jìn)行統(tǒng)計，其中三十多家網(wǎng)貸平臺的年化收益超出24%。事實(shí)上，我國《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若意見》中明確指出民間借貸的利率各地區(qū)可根據(jù)地區(qū)的實(shí)際情況自行制定，可以高于銀行利率，但不能超過同類銀行貸款利率的四倍，一般是在24%左右。一旦超出這一限度，超出部分不受法律保護(hù)。由此可見，高利率的網(wǎng)貸約定具有不合法性，很可能存在兌現(xiàn)困難的風(fēng)險。

4.“寶寶”類互聯(lián)網(wǎng)直銷基金的法律風(fēng)險?；ヂ?lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)最典型的行銷手段是刺激網(wǎng)民眼球，博得網(wǎng)民關(guān)注?；ヂ?lián)網(wǎng)金融開始之后，很多機(jī)構(gòu)的銷售模式都打著法律擦邊球。例如百度推出的“百發(fā)”基金，其承諾標(biāo)語為零風(fēng)險。而這不符合我國現(xiàn)行的法律中規(guī)定的基金銷售不能承諾零風(fēng)險，打安全可靠標(biāo)語；不得承諾風(fēng)險收益。

5.網(wǎng)絡(luò)虛擬貨幣的法律風(fēng)險。網(wǎng)絡(luò)虛擬貨幣形式多樣，例如比特幣、萊特幣、元寶幣等。其中，比特幣由一個名叫中本聰?shù)娜嗽?009年提出的，并在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)行。所謂的比特幣，是基于互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)生的數(shù)字貨幣，采用的點(diǎn)對點(diǎn)傳輸方式，是一種去中心化的支付系統(tǒng)。它不同于傳統(tǒng)貨幣或者Q幣，Q幣雖然也是一種虛擬貨幣，但其是真實(shí)貨幣的虛擬化和延伸，通常在一定的網(wǎng)站內(nèi)流通，流通領(lǐng)域有限。但是比特幣不同，它不依賴于任何一個貨幣機(jī)構(gòu)或者網(wǎng)站，是由一定的算法產(chǎn)生。比特幣使用整個P2P網(wǎng)絡(luò)中眾多節(jié)點(diǎn)構(gòu)成的分布式數(shù)據(jù)庫來確認(rèn)并記錄所有交易行為，其流通的安全性是通過密碼學(xué)的設(shè)計保障的。這種互聯(lián)網(wǎng)虛擬貨幣的主要特征是匿名、跨境流通，這導(dǎo)致交易過程難以追蹤，監(jiān)管部門監(jiān)管困難，成為不法分子的洗錢利器，違法國家法律法規(guī)。除此之外，在一個國家金融動蕩時期，比特幣等虛擬貨幣的交易可能會導(dǎo)致一國貨幣貶值，擾亂金融秩序，危害國家利益?！度嗣駧殴芾項l例》明確規(guī)定，在我國比特幣不是法定貨幣。2013年，央行針對比特發(fā)布的《關(guān)于防范比特幣風(fēng)險的通知》中提出，比特幣作為虛擬財產(chǎn)的性質(zhì)模糊，其是否與普通財產(chǎn)一同受到法律的保護(hù)存在疑問。政策的不確定性給比特幣等虛擬貨幣帶去極大風(fēng)險。2013年以來，央行針對比特幣發(fā)布數(shù)個法令，使得比特幣的市價如過山車般波動。此外，比特幣等虛擬貨幣的交易平臺本身也存在很大漏洞和風(fēng)險，例如香港比特幣交易平臺GBL捐錢跑路事件。

6.非法集資的法律風(fēng)險。如，網(wǎng)貸平臺通過互聯(lián)網(wǎng)金融為母公司融資。事實(shí)上，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，網(wǎng)貸平臺在沒經(jīng)過監(jiān)管結(jié)果批準(zhǔn)的情況下吸收資金屬于非法集資。此外，還有包括變相吸收公眾存款的法律風(fēng)險，主要表現(xiàn)在四個方面：（1）不能提供監(jiān)管部門批準(zhǔn)的吸收資金的資格；（2）利用互聯(lián)網(wǎng)媒體公開融資項目；（3）承諾高額回報；（4）吸收資金的對象不特定。另外，還包括集資詐騙風(fēng)險，例如，福翔創(chuàng)投上線三天集資百萬后跑路，元一創(chuàng)投上線一天集資30萬跑路，2014年旺旺跑路事件，以及2013年的比特幣交易平臺集資3 000多萬后跑路，種種集資跑路現(xiàn)象，嚴(yán)重影響了互聯(lián)網(wǎng)給借貸信譽(yù)，使群眾談之色變。

二、互聯(lián)網(wǎng)金融法律風(fēng)險的應(yīng)對思路

上述法律風(fēng)險的存在，原因無外乎法律法規(guī)不健全、監(jiān)管法律、行業(yè)和企業(yè)自律不足等，因此互聯(lián)網(wǎng)金融法律風(fēng)險的應(yīng)對應(yīng)策略應(yīng)當(dāng)是系統(tǒng)性的，具體應(yīng)從以下幾方面做起：

1.建立互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)許可證制度。當(dāng)前，我國互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管模式是“分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管”，主體眾多、政出多門，比如人民銀行對第三方支付業(yè)務(wù)的監(jiān)管，證監(jiān)會實(shí)施對第三方證券基金銷售業(yè)務(wù)的監(jiān)管。根據(jù)銀行對第三方的資金存管制度，銀監(jiān)會又要對銀行進(jìn)行監(jiān)管。在此種監(jiān)管模式下，在跨市場交易中，孰為監(jiān)管主體仍然不明確，因此而導(dǎo)致監(jiān)管盲區(qū)，影響了互聯(lián)網(wǎng)金融的實(shí)際監(jiān)管效率。為了提升監(jiān)管效率，應(yīng)充分調(diào)動各相關(guān)機(jī)構(gòu)的監(jiān)管資源，促進(jìn)不同機(jī)構(gòu)之間的協(xié)調(diào)合作，進(jìn)而使互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)的開展得到更全面、更有力的監(jiān)管。對此，監(jiān)管部門可制定互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)許可證制度，包括第三方支付許可證制度、中間業(yè)務(wù)許可證制度、基金網(wǎng)絡(luò)銷售許可證制度等等，進(jìn)而保證互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)開展企業(yè)的專業(yè)資質(zhì)、業(yè)務(wù)開展資格。同時，可模仿證券市場的信息披露機(jī)制建立互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)信息披露機(jī)制，從而使消費(fèi)者的知情權(quán)得到維護(hù)，并使互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)在社會監(jiān)督環(huán)境下開展。值得注意的是，為了鼓勵互聯(lián)網(wǎng)金融市場健康發(fā)展，應(yīng)制定彈性的準(zhǔn)入門檻，就目前情況而言，可首先向資金實(shí)力雄厚、專業(yè)化水平較高、知名度較高的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)頒發(fā)互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)許可證，待互聯(lián)網(wǎng)金融市場逐步成熟，監(jiān)管體系趨于完善后再逐步降低準(zhǔn)入門檻。

2.建立互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)征信體系。為最大限度地規(guī)避信用問題帶來的法律風(fēng)險，應(yīng)建立并不斷健全互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)征信體系，對此可采取以下措施：首先，制定征信制度。目前我國征信業(yè)發(fā)展較為緩慢，但隨著《征信業(yè)管理條例》的發(fā)布和實(shí)施，征信業(yè)開啟了新的里程碑，在此基礎(chǔ)上盡快確立以政府主導(dǎo)、市場為輔的發(fā)展模式，建立分工明確、相互合作的征信管理組織體系，是提升優(yōu)化互聯(lián)網(wǎng)金融市場環(huán)境的有效途徑。其次，推進(jìn)專業(yè)化征信機(jī)構(gòu)的建立和發(fā)展?；ヂ?lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)的創(chuàng)新和發(fā)展，對個人、企業(yè)信用提出了越來越高的要求，積極建立專業(yè)化的征信機(jī)構(gòu)，對于提升征信管理效率和規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)運(yùn)作有著重要的意義。值得注意的是，專業(yè)化征信機(jī)構(gòu)審批和建立過程中，應(yīng)將保證信用信息完整性和客觀性作為首要準(zhǔn)則。

3.促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)自律的形成。目前，受技術(shù)水平、市場因素、監(jiān)管體系的限制，我國互聯(lián)網(wǎng)金融市場的運(yùn)行仍然相對無序化、混亂化，而互聯(lián)網(wǎng)金融中法律風(fēng)險的規(guī)避和防范不僅要依靠法律的規(guī)制和國家的監(jiān)管，也需要有效的行業(yè)自律做支撐。對此可從以下幾方面做起：首先，政府應(yīng)引導(dǎo)成立行業(yè)自律組織。2014年3月，我國互聯(lián)網(wǎng)金融專業(yè)委員會，它作為我國第一個互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)的自律機(jī)構(gòu)，在互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)監(jiān)管和法律風(fēng)險防范中發(fā)揮了一定的作用，在此基礎(chǔ)上，我們應(yīng)積極建立更高級別、更大效力的行業(yè)自律組織。其次，應(yīng)盡快形成互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)準(zhǔn)則。在行業(yè)自律組織的引導(dǎo)下，在互聯(lián)網(wǎng)金融機(jī)構(gòu)相互溝通和協(xié)商的基礎(chǔ)上制定符合行業(yè)健康發(fā)展需求的互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)自律準(zhǔn)則，并制定相應(yīng)行業(yè)發(fā)展計劃，以實(shí)現(xiàn)行業(yè)共識，鞭策互聯(lián)網(wǎng)金融機(jī)構(gòu)自覺依法、依規(guī)經(jīng)營。再次，應(yīng)引入相互監(jiān)督機(jī)制，引導(dǎo)互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)開展機(jī)構(gòu)之間相互監(jiān)督，并對不法行為進(jìn)行舉報和追究，同時建立互聯(lián)網(wǎng)金融機(jī)構(gòu)信用體系，對不法、違規(guī)行為進(jìn)行記錄備案，進(jìn)而達(dá)到提升互聯(lián)網(wǎng)金融機(jī)構(gòu)管理水平和自律能力的目的。

4.完善互聯(lián)網(wǎng)金融法律法規(guī)體系。針對目前我國互聯(lián)網(wǎng)金融法律法規(guī)體系建設(shè)現(xiàn)狀，認(rèn)為該體系的完善應(yīng)從以下幾方面做起：首先，盡快建成多層次的法律法規(guī)監(jiān)管體系。對此，第一步是盡快出臺一些部門規(guī)章、準(zhǔn)則，以彌補(bǔ)現(xiàn)有法律監(jiān)管的不足，第二步是根據(jù)互聯(lián)網(wǎng)金融市場的發(fā)展，及時廢止或調(diào)整不再適用的法律法規(guī)；第三步是盡快規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)的資格、形式、規(guī)模風(fēng)險預(yù)警和防控措施，并出臺專門法律，最終形成全方位的互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管法律法規(guī)體系。其次，要強(qiáng)化對互聯(lián)網(wǎng)金融市場參與主體的權(quán)益保護(hù)制度。強(qiáng)化對互聯(lián)網(wǎng)金融市場中投資者、消費(fèi)者合法權(quán)益的保護(hù)，不僅能夠更好地避免互聯(lián)網(wǎng)金融活動中的糾紛、侵權(quán)事件的發(fā)生，更能敦促互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)運(yùn)營者強(qiáng)化自律和自我管理。對此應(yīng)盡快制定互聯(lián)網(wǎng)金融參與主體權(quán)益保護(hù)辦法，明確規(guī)定互聯(lián)網(wǎng)金融的信息披露范圍、參與主體的個人信息保護(hù)內(nèi)容等，并在此基礎(chǔ)上建立互聯(lián)網(wǎng)金融投資者和消費(fèi)者的投訴受理渠道，調(diào)解金融糾紛，構(gòu)建相對完善的參與主體的保護(hù)體系。

三、總結(jié)

互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展迅速，已與我們的日常生活密不可分，但其互聯(lián)網(wǎng)金融運(yùn)行中的種種法律風(fēng)險也應(yīng)得到我們的正視，如若不久的將來，法律、行政及相關(guān)監(jiān)管部門能夠?qū)ヂ?lián)網(wǎng)金融法律風(fēng)險做出積極的應(yīng)對和有效的規(guī)避，那么互聯(lián)網(wǎng)金融將因兼顧了效率和安全而得到更大規(guī)模的普及和更健康的發(fā)展?；诖耍瑸榱吮Ｗo(hù)廣大投資者的權(quán)益，為了更好地維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)金融秩序，應(yīng)至少從強(qiáng)化業(yè)務(wù)許可證制度建設(shè)、建立健全互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)征信制度、完善互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)監(jiān)管與自律準(zhǔn)則，以及完善互聯(lián)網(wǎng)金融法律法規(guī)體系等方面做起，盡可能地規(guī)避和防范互聯(lián)網(wǎng)金融的法律風(fēng)險，以更快、更好地營造金融資產(chǎn)公正價格形成、信息有效傳遞和金融風(fēng)險有效分散與共擔(dān)的互聯(lián)網(wǎng)金融市場環(huán)境。

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[責(zé)任編輯 李春蓮]