翟瑩瑩

一、概念分析

遺囑是自然人生前按照法律的規(guī)定處分自己的財產(chǎn)及安排與此有關(guān)事務(wù)并于死亡后發(fā)生法律效力的單方民事行為。

遺囑公證是指公證機(jī)構(gòu)按照法定程序證明立遺囑人設(shè)立遺囑行為真實、合法的活動。而公證機(jī)構(gòu)按照法定程序和要求制作的遺囑就是公證遺囑，屬于獨立的遺囑形式。

二、遺囑公證中存在的法律風(fēng)險

（一）立遺囑人身份及相應(yīng)的民事行為能力真實性的風(fēng)險

立遺囑人的身份真實性是整個遺囑設(shè)立行為的基礎(chǔ)。如果有些不法分子采用虛假的身份證件或者非權(quán)利人持有權(quán)利人真實的身份證件來公證處申辦遺囑公證的情況，公證機(jī)構(gòu)如不仔細(xì)審查，一旦真正的權(quán)利人提出質(zhì)疑，公證處也會有一定的風(fēng)險。

我國現(xiàn)行《繼承法》第22條第1款規(guī)定：無行為能力或者限制行為能力人所立的遺囑無效。遺囑人是否具有遺囑能力，以遺囑設(shè)立時為準(zhǔn)。

（二）立遺囑人意思表達(dá)真實與否的法律風(fēng)險

意思表示是民事法律行為的核心因素。尤其在當(dāng)事人申請遺囑公證時，立遺囑人的意思表示真實與否，有無受到脅迫、欺詐等使其意思表示不真實的情形更是尤為重要。

（三）立遺囑人所處分財產(chǎn)的真實性和合法性風(fēng)險

立遺囑人設(shè)立遺囑時所處分的財產(chǎn)必須是其自己的合法個人財產(chǎn)。要審查、核實立遺囑人法定繼承人的范圍，所立遺囑不能剝奪缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人必要的遺產(chǎn)份額。遺囑的內(nèi)容不能違反法律規(guī)定和社會公德。

（四）遺囑公證程序合法性的風(fēng)險

遺囑公證由遺囑人住所地、經(jīng)常居住地或者遺囑行為發(fā)生地公證機(jī)構(gòu)受理。立遺囑人申辦遺囑公證時應(yīng)當(dāng)親自向公證機(jī)構(gòu)提出申請，不得委托他人辦理。

公證機(jī)構(gòu)辦理遺囑公證，應(yīng)當(dāng)由兩名工作人員共同辦理，其中至少一名是公證員。特殊情況下只能由一名公證員辦理時，應(yīng)當(dāng)請一名見證人在場，見證人應(yīng)當(dāng)在詢問筆錄上簽名或者蓋章。

三、防范措施

（一）加大對立遺囑人身份及行為能力的核實

1、對立遺囑人身份的審查。仔細(xì)核查立遺囑人的身份證原件與立遺囑人是否一致，身份證與戶口本所記錄的個人信息是否一致，可以要求立遺囑人提供其他方面的身份證明，如附有照片的戶籍證明、駕照等。還可以通過詢問立遺囑人的出生日期、戶口遷移、籍貫等詳細(xì)信息，都可以起到防范假身份證或冒充當(dāng)事人的情形出現(xiàn)。

2、對立遺囑人的行為能力的審查。應(yīng)當(dāng)從談話筆錄中反映出來，尤其對于年齡比較大的老人，要從談話的過程中顯示出立遺囑人是一個能夠認(rèn)知自己行為后果的具有完全民事行為能力的人。

對立遺囑人詢問過程進(jìn)行錄音或錄像是防范立遺囑人行為能力風(fēng)險的一種較為有效的方法。我國現(xiàn)行的《遺囑公證細(xì)則》第十六條規(guī)定公證人員發(fā)現(xiàn)有下列情形之一的，公證人員在與遺囑人談話時應(yīng)當(dāng)錄音或者錄像：（一）遺囑人年老體弱；（二）遺囑人為危重傷病人；（三）遺囑人為聾、啞、盲人；（四）遺囑人為間歇性精神病患者、弱智者。如果沒有錄音錄像，那么一個患有間歇性精神病人在精神正常時所立的遺囑很可能被推翻。

對于立遺囑人因病在家或在醫(yī)院、養(yǎng)老院等地方遺囑公證的，需要公證機(jī)構(gòu)指派公證員上門辦證時，應(yīng)當(dāng)讓當(dāng)事人提供當(dāng)天或者近期的縣級以上醫(yī)院出具的診斷證明，以證明其民事行為能力。

（二）公證遺囑的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)詳實、語言應(yīng)該準(zhǔn)確、通俗易懂

1、關(guān)于遺囑處分的內(nèi)容。根據(jù)《繼承法》的規(guī)定，立遺囑人只能處分屬于其個人的合法財產(chǎn)。

2、公證遺囑的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)詳實。對于財物的描述應(yīng)該具體、明確。在遺囑中應(yīng)明確遺囑受益人。注明遺產(chǎn)是留給遺囑受益人夫妻共同所有還是指定其中一方所有。詢問筆錄和公證遺囑的語言應(yīng)盡量與立遺囑人平時的語言習(xí)慣相一致，使立遺囑人及其他普通人都能夠理解、明白，而不要全部使用法言法語。

（三）詢問筆錄的記錄應(yīng)當(dāng)盡量詳細(xì)

全面細(xì)致的詢問筆錄可以從客觀上最大限度地反映遺囑內(nèi)容是否是立遺囑人的真實意思表示。詢問筆錄應(yīng)當(dāng)重點記錄以下幾個方面的內(nèi)容：

1、立遺囑人的個人及家庭成員情況，包括其配偶、子女、父母及其他共同生活人員的基本情況。

2、立遺囑人的身體狀況、精神狀況。對于立遺囑人是老年人、間歇性精神病人、危重傷病人的還應(yīng)當(dāng)詳細(xì)記錄其對事物的識別、反應(yīng)能力。

3、設(shè)立遺囑所處分的財產(chǎn)狀況。要提供合法有效的權(quán)屬證明；詢問財產(chǎn)是否屬于立遺囑人個人所有，有無其他共有人；有無夫妻財產(chǎn)約定；以前是否曾以遺囑或者遺贈撫養(yǎng)協(xié)議等方式進(jìn)行過處分，有無設(shè)立擔(dān)保，有無查封、扣押等權(quán)利受限的情況等。

4、立遺囑人申請遺囑公證是否自愿，立遺囑的主要原因是什么。在遺囑中，將財產(chǎn)給某某的原因是什么，不給某某的原因是什么。

（四）認(rèn)真履行遺囑公證告知義務(wù)

公證員應(yīng)當(dāng)向立遺囑人告知設(shè)立遺囑的意義和法律后果，告知其在辦理公證過程中享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)；遺囑生效前，可依法以公證的形式撤銷或者變更公證遺囑，但其他形式的遺囑不得撤銷或者變更公證遺囑；告知立遺囑人其所處分的財產(chǎn)必須屬于其個人合法財產(chǎn)；告知立遺囑人需要其生前扶養(yǎng)的沒有勞動能力又沒有生活來源的繼承人保留必要的遺產(chǎn)份額；其他有關(guān)情況。

（五）公證書的撰寫

對于遺囑公證書，因考慮到遺囑生效時可能有需要立遺囑人生前扶養(yǎng)的沒有勞動能力又沒有生活來源的繼承人的存在。

（六）在公證程序方面的防范措施

1、對于遺囑公證，有遺囑人自書稿的，應(yīng)認(rèn)真詢問并由當(dāng)事人簽名確認(rèn)定稿；有遺囑代書稿的，應(yīng)當(dāng)按照繼承法的相關(guān)要求由遺囑人、代書人、現(xiàn)場見證人在遺囑上簽字，涉及到公證人員代書的，代書公證人員及另一名在場的公證人員和立遺囑人本人應(yīng)在代書稿上簽字。這樣操作的原因在于，就算遺囑公證因為存在程序瑕疵而被撤銷后，遺囑仍具有自書遺囑或代書遺囑的法律效力。

2、《公證程序規(guī)則》第五十三條規(guī)定：“公證機(jī)構(gòu)辦理遺囑公證應(yīng)當(dāng)由二人共同辦理。承辦公證員應(yīng)當(dāng)全程親自辦理。”其中“二人共同辦理”要求必須至少有一名公證員。

3、對共同遺囑的問題的處理

目前在公證實際工作中對于共同遺囑的辦理是盡量的引導(dǎo)當(dāng)事人辦理單獨遺囑。遺囑人堅持要求辦理共同遺囑公證的，共同遺囑中應(yīng)當(dāng)明確遺囑變更、撤銷以及生效的條件。一般說來，共同遺囑是財產(chǎn)共有人對于同一財產(chǎn)作共同的遺囑處分行為。共同遺囑會帶來大量的法律問題，因此需要在遺囑中進(jìn)行具體的約定，以免發(fā)生糾紛。（作者單位：鄭州市黃河公證處）