近日,江蘇楊女士在8年前辦理的一張工行工資卡被銀行告知是信用卡,且透支了30元,如今欠下銀行10996.12元,其中大部分是滯納金。此事曝光后,銀行又改口稱只需要楊女士還款29.98元。
央行發(fā)布的《中國人民銀行關(guān)于信用卡業(yè)務(wù)有關(guān)事項(xiàng)的通知》有這樣的內(nèi)容:取消信用卡滯納金,由發(fā)卡機(jī)構(gòu)和持卡人協(xié)議約定違約金。上述規(guī)定2017年1月1日起實(shí)施。
滯納金究竟有無合法依據(jù),改成違約金有何區(qū)別,監(jiān)管新規(guī)能不能管住銀行的任性?滯納金會不會換了個“馬甲”又回來了?
風(fēng)控合理,但須收之有道
馮輝(對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院副教授)
銀行為什么會對違約持卡人收取高額的補(bǔ)償金?出發(fā)點(diǎn)并不是為了對單一違約持卡人收取錢款以補(bǔ)償損失,而是從整體角度,期望實(shí)現(xiàn)對所有持卡人的行為威懾,并實(shí)現(xiàn)信用識別功能。
信用卡的盈利模式需要以兩個要點(diǎn)作為前提:一是持卡人有足夠消費(fèi)能力;二是違約風(fēng)險可控。滿足這兩個要點(diǎn)的關(guān)鍵,在于保證持卡人的信用。要求持卡人提供身份、職業(yè)、收入證明等材料均屬于正面識別,重在審核;而在央行規(guī)定之前的高額滯納金則屬于反面識別手段,意在威懾。從信用卡的盈利模式來看,我認(rèn)為對違約進(jìn)行風(fēng)控是必須的。這也是監(jiān)管機(jī)構(gòu)取消滯納金,但又給出違約金規(guī)定的根本原因。
多年來,國內(nèi)各大商業(yè)銀行為了盡快搶占信用卡市場份額,不惜犧牲風(fēng)險控制,放松甚至放棄信用審核,完全依賴高額滯納金作為風(fēng)控手段,這就是本末倒置了,也是“滯納金”一詞飽受社會爭議的本質(zhì)原因。
在“消費(fèi)金融大躍進(jìn)”的背景下,市場信用體系不完善、行業(yè)自律不完善、監(jiān)管能力不完善,銀行近乎瘋狂的信用卡營銷煽動起超出信用體系支撐的消費(fèi)需求,很多消費(fèi)者在銀行的誘導(dǎo)之下只看重信用卡的便捷和可透支,對違約風(fēng)險卻置若罔聞。持卡人普遍存在風(fēng)險認(rèn)知缺陷,因而成為銀行“懲戒條款”的適用人群。這是行業(yè)過度發(fā)展與市場環(huán)境尚不成熟之間發(fā)生沖突的縮影。
目前央行對信用卡違約金采取劃定上下限的方式管理,是比較謹(jǐn)慎、克制的。央行及銀監(jiān)會更重要的作為,是要求并鼓勵銀行在對持卡人違約的處理上改變一貫的霸權(quán)與自私,避免銀行以罰代管,做到收之有道。
高額滯納金不具合法性,違約金也不能任性
張雪峰(京師律師事務(wù)所金融詐騙法律事務(wù)部主任)
高額滯納金,不僅沒有合理性,更不具有合法性,也是違背民事法律基本原則的。銀行按照月息5%收取信用卡滯納金,依據(jù)的是現(xiàn)行《銀行卡業(yè)務(wù)管理辦法》第22條:“貸記卡持卡人未償還款額和超信用額度用卡的行為,應(yīng)當(dāng)分別按最低還款額未還部分、超過信用額度部分的5%收取滯納金和超限費(fèi)”。這一規(guī)定,讓銀行收取高額滯納金時底氣十足。不少銀行還對信用卡持卡人不按期償還款額設(shè)置了最低10元起步和全額罰息的規(guī)則,令億萬信用卡持有人苦不堪言。
實(shí)際上,“滯納金”這一詞匯屬于行政法規(guī)范圍,它具有法定性、強(qiáng)制性和懲罰性,所以,只有行政機(jī)關(guān)或具有行政職能的機(jī)構(gòu)才可收取,銀行不屬行政機(jī)構(gòu),無資格收取滯納金。
信用卡持卡人和銀行之間屬于合同關(guān)系,持卡人逾期未全部歸還欠款,屬于履行遲延,由此所產(chǎn)生之責(zé)任,應(yīng)屬民法責(zé)任。應(yīng)當(dāng)規(guī)定為違約金,即持卡人因違反合同約定而向發(fā)卡銀行承擔(dān)的違約責(zé)任。
換言之,改稱違約金,并非只改名字,而是有實(shí)際含義的變化。
再看違約金是否可以任性收取,根據(jù)合同法相關(guān)規(guī)定,當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的30%的,一般可以認(rèn)定為合同規(guī)定“過分高于造成的損失”。就江蘇楊女士信用卡糾紛事件來講,從30元到萬元,增長300多倍,顯然是嚴(yán)重違反民法通則、合同法基本原則的。
就監(jiān)管銀行而言,還要關(guān)注一個問題。發(fā)卡銀行關(guān)于部分還款而利息按照全部未還款數(shù)額計(jì)息,這是非常嚴(yán)重的霸王條款。對于這種問題,因?yàn)樯婕皵?shù)億人的切身利益,應(yīng)當(dāng)引入公益訴訟來予以解決。
完善征信體系,對銀行和客戶都管用
林海(前地方銀監(jiān)局官員)
過去很長一個時期,國內(nèi)銀行習(xí)慣收取高額滯納金,但這并不是防范信用卡風(fēng)險的唯一手段。從境外經(jīng)驗(yàn)來看,利用個人征信體系和失信懲戒手段,完全可以制約消費(fèi)信貸風(fēng)險。
信用卡發(fā)放后,需要有效的個人動態(tài)信用評估機(jī)制,不斷更新個人信用。在美國,個人信用評估的核心是動態(tài)的信用評分。這一分值會因五類信用資料變化而變化,分別是按重要程度依次為:一是個人破產(chǎn)記錄、扣押抵押品、拖欠債務(wù)、遲付借款;二是未償還債務(wù);三是信用歷史的長短:四是一年來新貸款申請的次數(shù);五是正在使用的信貸類型,即擁有哪些種類的信用卡。分值由計(jì)算機(jī)自動完成更新工作,并及時向信用卡發(fā)卡行提供。
在信用卡發(fā)生拖欠時,美國用《消費(fèi)信用保護(hù)法》《公平信用結(jié)賬法》和《信貸誠實(shí)法》等法律建立了這樣一套體系,它支持失信記錄方便地在全社會傳播,把失信者對交易對方的失信轉(zhuǎn)化為對全社會的失信,使失信者付出慘痛代價。
對于我國當(dāng)前的銀行信用卡業(yè)務(wù)而言,無論是從境外經(jīng)驗(yàn)還是市場呼聲出發(fā),都要求進(jìn)一步完善個人征信體系,使金融機(jī)構(gòu)在審核信用卡申請、授信之前可先查詢個人信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫。
其次,要整合銀行機(jī)構(gòu)間的案件信息溝通機(jī)制,通過“銀行卡風(fēng)險信息共享系統(tǒng)”和“商戶風(fēng)險監(jiān)控系統(tǒng)”兩大系統(tǒng),建立對信用卡違法犯罪的立體監(jiān)測網(wǎng)絡(luò),及時共享不良持卡人或黑名單商戶等信息。當(dāng)然,也要對個人征信數(shù)據(jù)的采集、評估、披露及個人隱私的保密等作出明確規(guī)定,營造良好的消費(fèi)信用環(huán)境。
新一輪“約定違約金”博弈才剛開始
沈彬(時事評論員、法律工作者)
央行發(fā)布的《關(guān)于信用卡業(yè)務(wù)有關(guān)事項(xiàng)的通知》即將正式實(shí)施,其中一大亮點(diǎn)就是取消飽受詬病的信用卡滯納金,同時又對違約金作了規(guī)定。
對于此項(xiàng)信用卡新政,一則以喜,一則以憂。喜的是合法性存在嚴(yán)重問題,且之前被不少法院判定為違法的信用卡滯納金,終于被央行取消了;憂的是,違約金是否會成為“換了馬甲的滯納金”,以合法的形式大行其道?
銀行在本金、利息之外,另收滯納金,有的還是按復(fù)利計(jì)算,導(dǎo)致滯納金成了實(shí)際上的“驢打滾”。正如這次央行所稱:滯納金的概念帶有較強(qiáng)行政強(qiáng)制色彩,不適用于平等市場主體之間的經(jīng)濟(jì)活動。此前部分被收取高額滯納金的持卡人憤而起訴到了法院,一些法院判決認(rèn)定滯納金有違商業(yè)銀行法規(guī)定的利率法定上限。
如今,告別滯納金,進(jìn)入違約金時代。仍然有問題需要明確,鑒于目前銀行的強(qiáng)勢地位,如何保障公民的公平締約權(quán)?將來的違約金可能是由銀行單方面的格式合同規(guī)定的,會不會是換湯不換藥?違約金也不是想約定多少就是多少的,怎樣保障違約金的合理范圍?
總之,“滯納金合法性”這一輪博弈,已經(jīng)以央行主動取消而告一段落;但新一輪“約定違約金”的博弈才剛剛開始。只有強(qiáng)化司法監(jiān)督、保障消費(fèi)者權(quán)益表達(dá)渠道的通暢,才能防止一些商業(yè)銀行利用市場優(yōu)勢約定畸高的違約金,保證滯納金不會換了違約金的“馬甲”重來。