摘 要：中國是一個文明古國，包含了博大精深的法律思想和意識的中華法制文明也源遠(yuǎn)流長。中國古代刑法思想將維持與皇權(quán)統(tǒng)治有關(guān)的倫理秩序、社會秩序視為首要價值，維護(hù)以“禮”為主要內(nèi)容的等級和特權(quán)，體現(xiàn)權(quán)力本位和人治主義的價值特征。因此，法家提倡的重法威懾和儒家崇尚的德主刑輔，一直作為中國古代刑法思想的重要基礎(chǔ)而長久存在。

關(guān)鍵詞：先秦諸家學(xué)派 中國古代刑法 影響

先秦，是中國歷史上自原始社會進(jìn)入文明社會的重要歷史階段。在長達(dá)1800多年的歷史中，中國的祖先創(chuàng)造了光輝燦爛的歷史文明。中國古代刑法以“天人合一”的哲學(xué)理念為背景，將維持國家利益、社會秩序視為首要價值。自給自足的自然經(jīng)濟(jì)，絕對君權(quán)的專制統(tǒng)治以及家、國一體的宗法社會結(jié)構(gòu)，產(chǎn)生并保持了儒家正統(tǒng)思想，并使其在“人治”與法家的“以刑去刑”思想中獲得了統(tǒng)一，集中體現(xiàn)了對秩序的維護(hù)和統(tǒng)治階層的政治尊重的中心價值。

一、法家學(xué)派：“緣法而治”及“嚴(yán)刑峻法”

在《史記·商君列傳》記載：“圣人茍可以強(qiáng)國，不法其故，茍可以利民，不循其禮?！?可見法家否定了儒家提倡的等級制度，主張在社會生活的各個方面施行以法治國。李悝、商鞅、韓非等法家的代表人物圍繞自己的主張?zhí)岢隽嗽S多觀點。

1.以法為本，緣法而治。商鞅是法家學(xué)派中最為典型的代表人物，他極其重視法律及法律的強(qiáng)制作用。據(jù)《商君書·定分》所載： “法令者， 民之命也， 為治之本也， 所以備民也……為治而去法令， 猶欲饑而去食也， 欲東而西行也， 其不幾亦明矣。” 另有《商君書·慎法》所載：“故有名主、忠臣產(chǎn)于今世， 而能領(lǐng)其國者， 不可須臾于法。破勝黨任， 節(jié)去言談， 任法而治矣……臣故曰： 法任而國治?！彼J(rèn)為，一個國家的富強(qiáng)與否，關(guān)鍵是要看君主對于農(nóng)戰(zhàn)的重視程度和有效的推行治理措施，而其中最為重要的就是以賞罰為主所推行的賞罰有別，區(qū)分功過的有效措施。有功于農(nóng)戰(zhàn)者賞，反之則罰。而“人生而好惡，故民可治矣，夫人情好爵祿而惡刑罰，人君設(shè)二者以御民之志，而立所欲焉。”所以，用所謂的以教化為主的仁義道德來治理國家是行不通的， 必須實行法治，以法為本，依法治國。

2.以刑去刑、嚴(yán)刑峻法。商鞅認(rèn)為，只有通過“嚴(yán)刑重罰”，才能發(fā)揮發(fā)生的威懾力，達(dá)到“民莫敢為非”的目的。因此他主張要加強(qiáng)刑罰的作用就必須小罪重判，輕罪重罰。而基于“重刑反于德”，商鞅又提出了“以刑去刑”的思想。據(jù)《商君書·去強(qiáng)》所載：“以刑去刑，國治；以刑致刑， 國亂?！?/p>

3.事斷于法，刑無等級。如《商君書·賞刑》記載：“所謂一刑者，刑無等級，自卿相、將軍以至大夫、庶人，有不從王令、犯國禁、亂上制者，罪死不赦?！彼从车乃枷爰礊椋簾o論誰違法犯罪，都要依照法律處以懲罰。正如司馬遷所概括的那樣：“不別親疏， 不殊貴賤， 一斷于法?！薄坝H親尊尊之恩絕矣?！保ā妒酚洝ぬ饭孕颉罚┫惹胤抑蟪烧唔n非將商鞅的“刑無等級”思想發(fā)展成為“法不阿貴”，據(jù)《韓非子·有度》所載：“法不阿貴，繩不繞曲，法之所加，智者弗能辭，勇者弗敢爭，刑過不避大夫，賞善不遺匹夫。”

二、道家及黃老學(xué)派：“無為而治”及“刑不厭輕”

眾所周知，“無為而治”是道家及黃老學(xué)派的典型思想。他們認(rèn)為，“帝王之德，以天地為宗，以道德為主，以無為為?！?，治理國家最好的方法即“我無為而民自化”。他們反對一切人為制定的法，甚至偏激地認(rèn)為正是由于人為制定了法，才增加了社會矛盾，加劇了社會危機(jī)。他們希望社會太平，甚至向往“人與禽獸居，族與萬物并”的時代，這種思想雖在一定程度反映了社會變革時期的消極回避的態(tài)度，但從另一角度來看，圍繞“道”所形成的一系列哲學(xué)思想，也成為了中國古代法律思想的重要依據(jù)?！斑M(jìn)退循法”與“明具法令”。認(rèn)為法律是“天下之度量”，“人主之準(zhǔn)繩”，要求統(tǒng)治者們“明法修身”以為治。 “明法”既包括立法明，又包括執(zhí)法明。立法不得朝令夕改朝令夕改，不得賞罰失度，不得本末倒置，且必須昭告于天下，讓人們清楚明白并了解法之內(nèi)容，而最高統(tǒng)治者必須“進(jìn)退循法，動作合度”，用統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)去實現(xiàn)獎懲有別；“德刑相濟(jì)”與“文武并用”。既重視法的作用，又強(qiáng)調(diào)禮或德的功用。“積禮義”而不“積刑罰”，提倡應(yīng)當(dāng)首先重視德治，其次考慮刑罰；“罰不患薄”與“刑不厭輕”。道家在“無為而治”的理念之下，提倡“圣人”之治，重在寬平。反對輕罪重判可以使“民不敢犯”的理論，做到“與其殺不辜”，“寧失于有罪”，這和儒家的“仁政”觀點有相通之處；“尊主安民”與“約法省禁”。認(rèn)為“興利除害，尊主安民，以救暴亂”才是國家的立法目的?！澳粺o為而無不為也，澹然無治而無不治也”，返于自然才能順應(yīng)社會的發(fā)展規(guī)律。他們提倡法令必須簡易，刑罰必須寬平，且要簡約，通俗易知，才便于官府執(zhí)法和人民守法。

三、儒家學(xué)派： “為國以禮”及“人性本善”

作為我國封建社會正統(tǒng)法律思想的儒家法律思想，從“禮治”為主，主張 “以德去刑”。所謂“禮治”即“為國以禮”，也就是要求按照“禮”的規(guī)定來治理國家，即以儒家“仁、義”為核心、“忠、孝”為上位價值，強(qiáng)調(diào)“人性本善”，憑教育、感化就能實現(xiàn)社會的和諧?？鬃訌娜蕫劢嵌瘸霭l(fā)，極力提倡“德治”“禮治”，認(rèn)為統(tǒng)治者必須“為政以德”，反對“折民惟刑”。而孟子也進(jìn)一步提出了仁政說：他認(rèn)為“以力服人者， 非心服也，力不贍也；以德服人者，中心悅而誠服也。”治理天下的根本途徑是要以德服人，民眾心悅誠服，才是真正安定的社會。禮治、德治、人治作為先秦儒家法律思想的主體， 成為儒家治國、平天下的重要依據(jù)。這三者緊密聯(lián)系在一起，共同構(gòu)成一個完整體系。禮治與德治離不開人治，因為作為工具或手段，必須由作為主體的人來施行；同樣，人治也離不開禮治與德治，后者工具或手段，離開于此，人亦無所行為之。事實上，“人治”以“禮治”和“德治”為主要內(nèi)容，且由其所派生出來。而“禮治”的本質(zhì)則反映為宗法等級制度，那么在此當(dāng)中，級別愈高，權(quán)力越大，即統(tǒng)治者的個人作用越大，這樣必然導(dǎo)致“人治”；而另一方面，統(tǒng)治者越有德行，越能夠使人信服，這樣也必然導(dǎo)致“人治”的結(jié)果。

四、在先秦諸家學(xué)派影響下的中國古代刑法

在中國古代，法律的運行形式實際上表現(xiàn)為禮和刑的關(guān)系，儒家提倡“德主刑輔”，主張“德禮為政教之本、刑罰為政教之用”，因此，處于國家與社會關(guān)系核心和基礎(chǔ)位置的，是禮而非法。法律只是治民的工具和國家統(tǒng)治階級的手段，它只是起到了輔助性的作用。

1.“秩序至上觀”?！皣抑辽稀⒅刃蛑辽稀钡挠^念源于古代刑法思想中的“君權(quán)至上”“君權(quán)神授”思想。皇帝權(quán)力的至高無上，使法律失去了威信與尊嚴(yán)，人們所遵循的普遍行為準(zhǔn)則只不過是皇帝一人所喜好的“秩序”。從一個角度講，建立在家產(chǎn)制政治框架中的中國高度君主獨裁統(tǒng)治，以禮為秩序的集中體現(xiàn)，而刑法則是維持家族宗法秩序的工具；從另一個角度來看，儒家正統(tǒng)思想強(qiáng)化了刑法通過義務(wù)本位而實現(xiàn)的對于統(tǒng)治階級服從與尊重的價值取向。這樣就導(dǎo)致了一切以國家權(quán)利至上，個人的權(quán)利基本無從談起。這就對刑事司法帶來非常明顯的負(fù)面影響。受這種傳統(tǒng)觀念影響，只要是為了國家利益，就基本無任何所謂的法律原則可言，“國家至上、秩序至上”使得原本所應(yīng)具有的法律精神黯然失色。也正因如此，人們只是知道“皇權(quán)至上”、“秩序至上”，而對法律無知漠視，人們也只知道法律對于自身是管制約束和壓迫的，卻不知道法律還是可以用來維護(hù)自己合法權(quán)益的工具， 即使人們不得已進(jìn)行了訴訟，也是各種權(quán)力、人情、金錢的博弈，因此，“無訟”“懼訟”的觀念，也使得人們自古以來就將法律推向了“敬而遠(yuǎn)之”的不可觸及的位置。

2.“等級特權(quán)觀”。中國古代刑法思想的又一大內(nèi)容就是維護(hù)以“禮”為主要內(nèi)容的等級和特權(quán)，而“禮不下庶人，刑不上大夫”一直被視為西周以來古代法制的一條重要法則。一方面，在中國古代刑法文化中，刑法制度公開確認(rèn)人的不平等地位，強(qiáng)調(diào)“貴賤有等、良賤異法”；另一方面，根據(jù)“親親得相首匿”原則，除大逆、謀反之外，在一般情況下不準(zhǔn)卑賤告發(fā)尊長，告者要受到懲處。這就使得特權(quán)思想泛濫，公平正義理念欠缺，出現(xiàn)重官輕法、重權(quán)輕法的現(xiàn)象。這就使得“等級特權(quán)觀”對中國法律制度所帶來的負(fù)面影響主要體現(xiàn)在刑法明文規(guī)定的“法律面前人人平等原則”難以實施，法律不能真正平等保護(hù)不同身份、不同地位者的同樣權(quán)利，致使刑事司法過程中的不平等現(xiàn)象大量存在。

3.“重刑輕民”。中國古代法律的發(fā)展史，在一定程度上也可以說成是中國古代的刑法發(fā)展史。因為自法誕生以來，就和刑殺密不可分。法律在人們的心目中只是懲罰、管束、暴力、威懾、恐懼的代名詞。這與長期以來，重刑主義在人們頭腦中的根深蒂固有很大的關(guān)系。又由于中國古代法律的“諸法合體”、“民刑不分”、“重刑輕民”、“以刑為主”的特點，行政和民事方面的條款全都包括在了刑法之中。國家不僅對行政、民事和商事糾紛運用刑法原則來判決，更用刑事懲罰手段來解決，商鞅所說的：“行刑重其輕者輕者不至，則重者無從至矣”，造成了“以刑去刑”的重刑主義原則始終成為中國古代刑法思想中的主流。受重刑主義原則的影響，法官在判案之時，更注重的是犯罪的客觀危害。只要行為帶來了嚴(yán)重危害后果，就會以“犯罪”乃至“較重的犯罪”定罪量刑，這樣就難免會混淆罪與非罪、此罪與彼罪的界線，把無罪定位有罪，把輕罪定為重罪，導(dǎo)致眾多冤假錯案的產(chǎn)生。這成為了某一較長時間段內(nèi)刑事司法的常態(tài)。

4.“以禮入刑” 。中國古代刑法中又一大特征就是觸犯禮以犯罪論處， 即“以禮入刑”?！岸Y之所去，刑之所?。皇ФY則入刑，相為表里?！?禮是積極的規(guī)則，而刑則是消極的處罰，“禮樂禁于未萌之前，刑禁于已然之后?！苯y(tǒng)治階級首先用禮確定宗法等級，再借用刑的制裁力將這種宗法等級嚴(yán)密維護(hù)。因此，這對中國法律制度也帶來了一些負(fù)面的影響。法官在判斷行為社會危害性的時候，做出的價值判斷必定會受古代刑法思想的影響，也就是說，他們往往會過多地考慮道德、即禮的因素；而在量刑時也會過多地考慮“民憤”這一重要因素。達(dá)到一定規(guī)模的民憤者群體，必定會形成強(qiáng)大的社會輿論壓力，這樣法官就不得不迎合這種輿論壓力自主發(fā)揮法官的自由裁量權(quán)力。據(jù)此，必然導(dǎo)致“人治”的現(xiàn)實狀態(tài)與“法治”的想、理想追求背道而馳。

五、結(jié)語

先秦法學(xué)派各家對中國古代刑法產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響，這種影響甚至延伸至今。這就要求我們在當(dāng)今中國法治建設(shè)的道路上，必須從民族的本源文化中找尋精華，挖掘傳統(tǒng)法律文化中的寶貴資源，注重對傳統(tǒng)文化的改造。揚(yáng)長避短，去粗取精，取其精華，棄其糟粕，也可學(xué)習(xí)西方優(yōu)秀的法律成果，促進(jìn)中西法律文化的結(jié)合，促進(jìn)傳統(tǒng)與現(xiàn)代化的融合， 這樣才能推動法治建設(shè)的不斷前進(jìn)。而對于這些思想特點及影響的挖掘，以及有效方法的運行，必將對現(xiàn)代法治理念的建構(gòu)提供一條可資借鑒的全新模式。

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作者簡介：李榮（1983—），女，漢族，陜西耀縣人，青海師范大學(xué)馬克思主義學(xué)院教師，陜西師范大學(xué)政治經(jīng)濟(jì)學(xué)院博士研究生在讀。