任揚

摘 要：本文從我國計算機軟件專利保護現(xiàn)狀入手，詳細闡述了目前計算機軟件著作權(quán)保護在保護形式、保護時間上存在的局限性，基于以上分析提出了未來我國計算機軟件專利保護方面的發(fā)展方向。

關(guān)鍵詞：計算機軟件；專利；著作權(quán)

隨著計算機技術(shù)的發(fā)展，計算機軟件產(chǎn)業(yè)作為一項蓬勃發(fā)展的產(chǎn)業(yè)，同樣希望通過版權(quán)法、專利法獲得對知識產(chǎn)權(quán)的有效保護，進而促進整個行業(yè)良性、有序發(fā)展。

一、我國計算機軟件專利保護現(xiàn)狀

在我國現(xiàn)行的法律體系之下，對計算機軟件的保護主要采用著作權(quán)保護，即版權(quán)保護形式，這也是當今世界各國主要的計算機軟件保護形式。

《著作權(quán)法》第3條明確將計算機軟件納入到著作權(quán)的保護范圍內(nèi)，《計算機軟件保護條例》進一步細化了計算機軟件著作權(quán)保護的規(guī)定。在我國《專利法》中并未明確將計算機軟件包含在列舉的排除客體之內(nèi)，但也沒有具體涉及計算機軟件的保護規(guī)定。這是因為專利法中并非對所有計算機軟件都能給予保護。

由于各國的科學(xué)技術(shù)發(fā)展水平不同，利益點不同，每個國家都對專利法予以保護的客體做出了明確規(guī)定，涉及計算機軟件的發(fā)明同樣需要符合這些規(guī)定才能獲得專利保護。在我國《專利審查指南》中規(guī)定了對于部分屬于技術(shù)方案的，且固定負載于某類載體的計算機軟件的保護，其保護的形式是“軟件+硬件”，并不是純粹將計算機軟件本身作為專利保護對象，因此其保護的范圍難免狹窄，效果有限。

隨著計算機軟件更深入地應(yīng)用，著作權(quán)保護的效果越來越捉襟見肘，其保護的局限性也日益凸顯，計算機軟件的專利保護需要進一步完善和強化。專利法對計算機軟件的保護范圍、力度遠比版權(quán)法更強大，這是因為專利法所保護的是編制軟件的整體構(gòu)思，而不是用編程語言所編寫的程序代碼這一具體的表達形式。

二、計算機軟件著作權(quán)保護的局限性

（一）保護形式的局限性

計算機軟件是指計算機系統(tǒng)中的程序及其文檔。文檔一般表現(xiàn)為描述程序的內(nèi)容、組成、設(shè)計、功能規(guī)格、開發(fā)情況、測試結(jié)果及使用方法的文字資料和圖表等，屬于用語言表達的文字或圖形作品，屬于傳統(tǒng)的版權(quán)保護主體。

程序，作為軟件的核心，是以源碼、目標碼和匯編語言寫成，能夠在計算機中執(zhí)行一定功能的語句序列，程序的核心在于算法和結(jié)構(gòu)，而著作權(quán)對算法和結(jié)構(gòu)的保護十分有限。算法和結(jié)構(gòu)強調(diào)的是一種創(chuàng)作構(gòu)思，其實現(xiàn)方式多樣化，可通過不同的編程語言和硬件載體來實現(xiàn)相應(yīng)功能。

而著作權(quán)的特征是只保護思想的表現(xiàn)形式，不保護思想本身，也就是其保護的不是算法和結(jié)構(gòu)本身，而是具體的實現(xiàn)形式，即單純的代碼文本，正如《計算機軟件保護條例》第6條規(guī)定的“本條例對軟件著作權(quán)的保護不延及開發(fā)軟件所用的思想、處理過程、操作方法或者數(shù)學(xué)概念等?！边@種版權(quán)保護不僅沒有給創(chuàng)作人帶來應(yīng)有的積極保護效果，反而給予了潛在競爭者機會，其可以利用版權(quán)保護之后“免費”公開的創(chuàng)作者構(gòu)思重寫軟件，給創(chuàng)作人帶來的威脅。這樣一種刻板的保護方式，大大削弱了計算機軟件的保護力度。

同時，怎樣對版權(quán)侵權(quán)行為進行證明也是一大難題，多數(shù)侵權(quán)人都會對程序進行改寫，僅僅以版權(quán)侵權(quán)理論中的“實質(zhì)相似”方法證明侵權(quán)行為成立是相當困難的。

（二）保護時間的局限性

根據(jù)我國《著作權(quán)法》和《計算機軟件保護條例》的規(guī)定，對計算機軟件的保護期限是50年。對于計算機軟件這種創(chuàng)新性強、發(fā)展速度快且社會適用面極廣的客體來說，50年期限太長。一方面，計算機軟件生命周期短，更新?lián)Q代快，50年足夠軟件更新若干個世代；另一方面，很多軟件之間存在依賴關(guān)系，因此，為了鼓勵創(chuàng)新以及不讓軟件開發(fā)形成負累，有必要讓軟件在一定保護期之后投入到公共領(lǐng)域中，而過長的保護期會讓軟件過多停留在無意的權(quán)利保護期限內(nèi)，這不利于軟件的創(chuàng)新和開發(fā)，會拖后軟件整體產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，減損軟件的社會應(yīng)用價值，妨礙公共利益。

三、未來計算機專利保護的發(fā)展思考

（一）彌補版權(quán)保護的不足

專利保護可使軟件的技術(shù)構(gòu)思和邏輯框架得到保護，將保護落實在“技術(shù)特征”之上，也就是說無論軟件以什么形式表達，只要具體的技術(shù)特征與已知發(fā)明專利相同就落入到“獨享其利”的范圍，即構(gòu)成專利侵權(quán)。

而由于專利的壟斷性，即使他人的軟件某一或某些技術(shù)特征與專利權(quán)利要求記載的相應(yīng)技術(shù)特征不同，但只要其客觀上可以實現(xiàn)權(quán)利要求當中的技術(shù)特征基本相同的功能與效果，且這種替代對于該領(lǐng)域的普通技術(shù)人員來說是顯而易見的，就會構(gòu)成專利侵權(quán)。這就彌補了版權(quán)法保護表達而不保護構(gòu)思的缺陷。專利法賦予的這種獨占權(quán)在范圍和程度上均超過了版權(quán)法所賦予的排他權(quán)，可以使軟件權(quán)利得到更嚴密的保護，更有利于調(diào)動創(chuàng)造者的積極性。

（二）有利于技術(shù)進步和產(chǎn)業(yè)發(fā)展

一方面，由于專利保護更強的壟斷性會帶來更為可觀的收益，計算機軟件的專利保護會增加對計算機軟件創(chuàng)作者的激勵；另一方面，由于獲得專利要求以公開技術(shù)方案為前提，且專利法有強制許可制度，所以用專利法保護計算機軟件有利于他人在現(xiàn)有專利基礎(chǔ)上進行新的發(fā)明創(chuàng)造，有利于推進科技發(fā)展。

（三）有利于國際競爭

當今世界已經(jīng)意識到計算機軟件專利保護的重要性，隨著美國計算機軟件保護力度的加大，日本和歐洲也在逐步跟進。美國的專利保護意識已經(jīng)開始向全球擴張，近年來，僅微軟就針對其獲得的軟件專利權(quán)對我國的軟件公司就提起了數(shù)百件訴訟，獲賠金額達數(shù)億美金，應(yīng)當說，“專利風(fēng)險”威脅著我國軟件業(yè)。如果我國自己沒有完善的軟件專利保護體制，而是被動地接受WTO所帶來的外部的專利政策，顯然會使我國在國際競爭中處于十分不利的局面。

參考文獻：

[1] 郭雪軍.計算機軟件的專利保護：一個實證的分析.知識產(chǎn)權(quán)，2008年第2期.