【摘要】自2008年出現(xiàn)“山寨”一詞，“山寨”之風(fēng)便如星火燎原之勢(shì)，發(fā)展至社會(huì)各個(gè)層面，特別是“山寨明星”的出現(xiàn)，“山寨明星”在給社會(huì)帶來(lái)經(jīng)濟(jì)、娛樂(lè)的同時(shí)，也產(chǎn)生了不少法律問(wèn)題，尤其是在維護(hù)被“山寨”明星權(quán)益及消費(fèi)者利益上，因此本文以法律為視角，分析“山寨明星”現(xiàn)象興起的原因及法律性質(zhì)，著重對(duì)“山寨明星”現(xiàn)象所帶來(lái)的影響進(jìn)行法律分析，就完善相關(guān)的法律規(guī)制提出建議。

【關(guān)鍵詞】“山寨明星”現(xiàn)象；法律分析；制度建議

引言

“山寨明星”可以說(shuō)是“山寨”手機(jī)熱催生出來(lái)的草根文化，根據(jù)社會(huì)學(xué)家、民俗學(xué)家艾君對(duì)“山寨明星”定義為，“那些有某個(gè)組織或者群體因?yàn)槟撤N市場(chǎng)需求，經(jīng)過(guò)一系列的策劃、塑造、利用模仿社會(huì)上已有的名人、明星等手段，策劃打造出來(lái)的具有一定社會(huì)認(rèn)可度的某名人的替身、模仿秀、特型演員，或者模仿某名人、明星為某種商業(yè)需求作為形象代言者?！倍吧秸餍恰睉{借其與名人、明星相似的外貌，參與某些商家的代言活動(dòng)，是否涉及到法律問(wèn)題，需要我們仔細(xì)進(jìn)行分析。

一、“山寨明星”現(xiàn)象概述

（一）“山寨明星”的來(lái)源?！吧秸币辉~原義為“地處偏遠(yuǎn)的地區(qū)”，因現(xiàn)代文化的發(fā)展，衍生出“不正規(guī)，不合法”的新概念。隨著社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，自由、開放、平等的競(jìng)爭(zhēng)愈來(lái)愈烈， 人們最大限度的爭(zhēng)取著自身的經(jīng)濟(jì)利益，完全依靠主流文化已經(jīng)無(wú)法滿足人們對(duì)物質(zhì)文化的需求，因此“山寨”文化在市場(chǎng)需求和人性需求的作用下應(yīng)運(yùn)而生。最具代表性的便是“山寨明星”。因長(zhǎng)相與明星相似被“山寨”星探發(fā)現(xiàn)，通過(guò)綜藝及廣告進(jìn)入民眾視野，成為眾所周知的“山寨明星”。其中出名的有模仿周杰倫的周展翅，模仿劉翔的劉暢等，他們的出現(xiàn)便是“山寨明星”現(xiàn)象的開始，也預(yù)示了“山寨明星”這種非主流文化對(duì)社會(huì)市場(chǎng)的影響力。

（二）“山寨明星”現(xiàn)象帶來(lái)的影響?！吧秸餍恰弊鳛橐环N特殊的文化產(chǎn)品，憑借市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的需求和公眾的欣賞，從星星之火成為燎原大勢(shì)，在創(chuàng)造特殊商業(yè)價(jià)值的同時(shí)，也為社會(huì)各個(gè)階層帶來(lái)了一些影響。1、對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的影響。“山寨明星”的出現(xiàn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展培育期的一種必然現(xiàn)象，它以高調(diào)的姿態(tài)出現(xiàn)在公眾平臺(tái)，以低價(jià)位，多功能的特點(diǎn)打開了屬于自己的市場(chǎng)，打破了一貫的“明星代言市場(chǎng)壟斷”局面。[2]對(duì)娛樂(lè)文化產(chǎn)業(yè)帶來(lái)新力量，繁榮了娛樂(lè)文化單調(diào)的節(jié)目種類，同時(shí)為廣告商帶來(lái)了低成本高收入，為社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展注入活力。并且山寨明星的出現(xiàn)也為促進(jìn)民族企業(yè)的振興與發(fā)展帶來(lái)了可能，為國(guó)家經(jīng)濟(jì)的發(fā)展擴(kuò)寬了道路。2、對(duì)社會(huì)民眾的影響?！吧秸餍恰钡呐d起給人們帶來(lái)新穎的視覺體驗(yàn)，并促進(jìn)了人們思維的改變，不再局限于固定的文化類目，在注重主流文化的同時(shí)也加大了對(duì)非主流文化的追求。但 “山寨明星”的快速發(fā)展也出現(xiàn)了弊端，相似的模仿行為模糊了社會(huì)公眾的認(rèn)知，特別是在代言產(chǎn)品時(shí)，往往會(huì)無(wú)意或有意的造成對(duì)消費(fèi)者的欺騙。3、對(duì)被模仿者的影響?！吧秸餍恰币驎r(shí)代的需要而出現(xiàn)，給被模仿的明星帶來(lái)兩面影響，一方面被模仿的明星可以通過(guò)公眾對(duì)“山寨明星”的聯(lián)想，重溫自己的形象，擴(kuò)大自己知名度的再次打造，但另一方面“山寨明星”的假冒行為侵害了明星本人的形象，主要表現(xiàn)為：第一，“山寨明星”主要代言和推廣的商品大多層次不高，并且在質(zhì)量和信譽(yù)方面難以保證，消費(fèi)者誤以為明星本人的代言而購(gòu)買，一旦發(fā)生糾紛，將會(huì)極大的影響明星的信譽(yù)，帶來(lái)負(fù)面影響；第二，“山寨明星”假借明星形象從事商業(yè)活動(dòng)，獲取不正當(dāng)?shù)纳虡I(yè)利益，影響明星代言的商業(yè)價(jià)值，導(dǎo)致大型企業(yè)的簽約率降低。[3]

二、“山寨明星”侵權(quán)行為的認(rèn)定

山寨明星依靠自身形似明星的優(yōu)勢(shì)代言廣告等活動(dòng)，造成消費(fèi)者誤解的行為，構(gòu)成對(duì)被模仿者權(quán)利的侵害，對(duì)此，如何認(rèn)定“山寨明星”的侵權(quán)行為也存在著很大的爭(zhēng)議，一種認(rèn)為“山寨明星”的行為侵犯的是被模仿者的形象權(quán)，形象權(quán)從性質(zhì)上應(yīng)隸屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)范疇，所以對(duì)“山寨明星”的侵權(quán)行為應(yīng)從知識(shí)產(chǎn)權(quán)中予以認(rèn)定。另一種認(rèn)為雖然“山寨明星”的行為侵犯了被模仿者的形象權(quán)，但此形象權(quán)并非單指被模仿者的形象，而是獨(dú)立人格權(quán)地位的形象權(quán)，是民事主體對(duì)標(biāo)表其人格特征的形象人格利益獨(dú)占享有、使用以及獲取相應(yīng)利益的具體人格權(quán)，所以應(yīng)從人格權(quán)中予以認(rèn)定。筆者比較贊同后一種觀點(diǎn)，明星的形象權(quán)蘊(yùn)含了巨大的經(jīng)濟(jì)利益，這種經(jīng)濟(jì)利益由形象權(quán)轉(zhuǎn)化而來(lái)，獨(dú)屬于明星所有，因此明星在處于民事主體的位置上，也必然對(duì)其形象人格利益獨(dú)占享有、使用?！吧秸餍恰币灾\取經(jīng)濟(jì)利益為目的，卻不加以標(biāo)明本人的前提下假冒明星進(jìn)行商業(yè)活動(dòng)的行為已經(jīng)超出了模仿的底線構(gòu)成了對(duì)社會(huì)公眾的欺騙，直接造成了明星名譽(yù)上和財(cái)產(chǎn)上的損害，因此符合人格權(quán)的規(guī)定，予以認(rèn)定。

四、“山寨明星”規(guī)制上存在的缺陷

“山寨明星”屬于“山寨”文化的特殊產(chǎn)品，但法律對(duì)“山寨明星”現(xiàn)象調(diào)整的關(guān)鍵在于行政機(jī)關(guān)在執(zhí)法實(shí)踐中對(duì)其依法管理。而“山寨”文化產(chǎn)品的規(guī)范化管理，不僅取決于對(duì)“山寨明星”現(xiàn)象準(zhǔn)確的法律界定，還需要現(xiàn)有法律對(duì)其進(jìn)行規(guī)定。但在我國(guó)，目前在立法上和執(zhí)法上存在不少問(wèn)題。

（一）立法上的缺陷?！吧秸餍恰爆F(xiàn)象適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的需求，廣泛傳播，但隨著山寨明星的發(fā)展，出現(xiàn)各類“山寨明星”的侵權(quán)事件，首先，被侵權(quán)人為維護(hù)自身的合法權(quán)益而提起訴訟，但由于沒有明確山寨行為的法律規(guī)定，導(dǎo)致“山寨明星”和權(quán)利損害者出現(xiàn)相對(duì)尷尬的狀態(tài)，不能明確起訴目的，裁判者也不能做出合理的判決；其次，沒有有效的預(yù)防機(jī)制，“山寨明星”侵權(quán)行為大肆發(fā)展。

（二）執(zhí)法上的缺陷?！吧秸餍恰痹谇謾?quán)行為上的界限一直模糊不清，行政部門在管理上的認(rèn)識(shí)存在偏差，導(dǎo)致目前活躍的“山寨明星”現(xiàn)象呈現(xiàn)管理相對(duì)缺失的狀態(tài)。但由于“山寨明星”現(xiàn)象不僅包括了對(duì)社會(huì)的積極的作用，還有消極的影響，如何去規(guī)范現(xiàn)象，體現(xiàn)其自身的價(jià)值，符合社會(huì)利益，相應(yīng)的行政機(jī)關(guān)沒有履行作為義務(wù)導(dǎo)致山寨行為超越法律的界限，構(gòu)成侵權(quán)。

五、對(duì)“山寨明星”現(xiàn)象的建議

“山寨明星”的山寨行為本不違法，但由于社會(huì)的復(fù)雜性使得山寨行為需要有合理的限度，雖然可以根據(jù)現(xiàn)有的法律對(duì)“山寨明星”的假冒行為做出一些判斷，但終究稍有瑕疵，無(wú)法真正意義上對(duì)“山寨明星”現(xiàn)象進(jìn)行管理和規(guī)制，因此筆者結(jié)合實(shí)際提出了以下建議：

（一）立法方面的建議。1、設(shè)立專門的形象權(quán)法。美國(guó)關(guān)于公開權(quán)制的規(guī)定，讓很多學(xué)者都找到了方向，認(rèn)為可以在我國(guó)法律體系中借鑒美國(guó)公開權(quán)制制定專門的形象權(quán)法。筆者認(rèn)為制定專門的形象權(quán)確為可行，如今社會(huì)高速發(fā)展，形象權(quán)作為一種無(wú)形的財(cái)產(chǎn)將會(huì)涉及到方方面面，不僅是“山寨明星”的形象權(quán)，還有作家，企業(yè)名人等的形象權(quán)，可見制定形象權(quán)法不光只是為了防止山寨明星的假冒行為而特別設(shè)定，更是對(duì)未來(lái)一切可能發(fā)生的侵權(quán)行為作出預(yù)防。2、在司法解釋中確立形象權(quán)。解決訴訟上的法律障礙不僅需要法官的判斷力，還需要有相關(guān)法律對(duì)此做出明確的定義，避免不同且差異過(guò)大的理解，因此，筆者認(rèn)為在司法解釋中或者《審查指南》里給出功能性限定特征進(jìn)行定義，并給出功能性限定的保護(hù)范圍的確定方法，也不失為一種直接、有效的方法。3、將代言人納入《廣告法》中的責(zé)任主體。代言人似乎成為商家打響品牌，宣傳商品的媒介，明星更是成為產(chǎn)品形象代言人的最好選擇，但是很多明星往往對(duì)代言產(chǎn)品效果的真實(shí)性與合格性缺乏認(rèn)知，特別是“山寨明星”的出現(xiàn)，不良商家利用其相似的外貌與行為，聘請(qǐng)山寨明星對(duì)假冒偽劣的產(chǎn)品代言，不僅對(duì)明星本人的形象造成損害，也降低了“山寨明星”對(duì)社會(huì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的價(jià)值。因此將代言人納入《廣告法》中的責(zé)任主體，明確代言人的責(zé)任，使代言人發(fā)揮其監(jiān)督職能，保證商品的內(nèi)容真實(shí)，質(zhì)量合格，如此一來(lái)，食品的安全與“山寨明星”的價(jià)值也總將得到很好的解決及體現(xiàn)。

（二）執(zhí)法方面的建議。從廣義上講，執(zhí)法主體不僅包括國(guó)家行政機(jī)關(guān)，還包括了司法機(jī)關(guān)，因此首先從國(guó)家行政機(jī)關(guān)上來(lái)講，第一，工商行政部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)《廣告法》的相關(guān)規(guī)定行使職能，對(duì)“山寨明星”的代言行為及代言商品進(jìn)行嚴(yán)格審查，對(duì)于“山寨明星”冒用明星本人姓名給消費(fèi)者造成誤導(dǎo)的行為應(yīng)予以懲處；第二，食品監(jiān)管部門也應(yīng)當(dāng)履行職能，不僅要對(duì)食品安全進(jìn)行監(jiān)督，食品的包裝也要嚴(yán)格審查，避免明星夸張代言及“山寨明星”的假冒行為。其次，從司法機(jī)關(guān)上來(lái)看，法院應(yīng)明確自身職能，法官在受理“山寨明星”侵權(quán)的訴訟案件時(shí)，準(zhǔn)確把握涉及的法律法規(guī)，結(jié)合主觀過(guò)錯(cuò)，損害事實(shí)，因果關(guān)系等因素對(duì)“山寨明星”的假冒行為做出判斷，例如根據(jù)《廣告法》第四條中規(guī)定廣告不得欺騙和誤導(dǎo)消費(fèi)者的內(nèi)容來(lái)判斷。

結(jié)語(yǔ)

“山寨明星”現(xiàn)象并非是偶然性的事件，而是社會(huì)發(fā)展必然經(jīng)歷的一個(gè)過(guò)程，是刺激我國(guó)法律體系不斷完善的誘因。對(duì)于它能否發(fā)揮自身作用需要相關(guān)行政部門履行職責(zé)，加強(qiáng)監(jiān)督，在執(zhí)法過(guò)程中準(zhǔn)確把握國(guó)家法律的相關(guān)法規(guī)，綜合考慮“山寨明星”現(xiàn)象，不能一味打壓，在保護(hù)社會(huì)利益的前提下，做出合理判斷。

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作者簡(jiǎn)介

黃釋儀（1995-），女，重慶市合川區(qū)人，重慶文理學(xué)院公共管理學(xué)院法學(xué)專業(yè)本科生，致力于法理學(xué)研究.